Залог в гражданском праве

Независимо  от того производится ли обращение  взыскания на заложенное имущество  по решению суда либо по соглашению сторон, реализация этого имущества производится путем продажи с публичных торгов в порядке, установленном процессуальным законодательством, если другими актами законодательства не установлен иной порядок.

По просьбе  залогодателя суд вправе в решении  об обращении взыскания на заложенное имущество отсрочить его продажу с публичных торгов на срок до одного года. При этом отсрочка не затрагивает прав и обязанностей сторон по обязательству, обеспеченному залогом этого имущества, и не освобождает должника от возмещения возросших за время отсрочки убытков кредитора и неустойки.

Начальная продажная  цена заложенного имущества, с которой начинаются торги, определяется решением суда в случаях обращения взыскания на имущество в судебном порядке либо соглашением залогодержателя с залогодателем в остальных случаях. Заложенное имущество продается лицу, предложившему на торгах наивысшую цену. При объявлении торгов несостоявшимися, залогодержатель вправе по соглашению с залогодателем приобрести заложенное имущество и зачесть в счет покупной цены свои требования, обеспеченные залогом. К такому соглашению применяются правила о договоре купли-продажи.

При объявлении несостоявшимися повторных торгов залогодержатель вправе оставить предмет залога за собой с оценкой его в сумме не более чем на 10% ниже начальной продажной цены на повторных торгах. Если залогодержатель не воспользуется правом оставить за собой предмет залога в течение месяца со дня объявления повторных торгов несостоявшимися, договор о залоге прекращается.

Если сумма, вырученная при реализации заложенного имущества, недостаточна для покрытия требования залогодержателя, он имеет право при отсутствии иного указания в законодательстве или договоре получить недостающую сумму из прочего имущества должника, не пользуясь преимуществом, основанным на залоге. Если сумма, вырученная при реализации заложенного имущества, превышает размер обеспеченного залогом требования залогодержателя, разница за вычетом всех издержек возвращается залогодателю.

 

2.3 Формы  и существенные условия договора  о залоге

 

Договор залога должен быт заключен в письменной форме (п. 2 ст. 320 ГК). Несоблюдение этого правила влечет недействительность договора о залоге. К письменной форме договора залога приравнивается передача залогодержателем залогодателю оформленного в установленном порядке залогового свидетельства. Помимо этого, договор залога вещей в ломбарде оформляется выдачей ломбардом залогового билета.

Нотариальному удостоверению подлежат:

- договоры залога  недвижимого имущества (договоры  об ипотеке);

- договоры о  залоге движимого имущества или  прав на имущество, если такой  договор заключается в обеспечение  исполнения обязательств по договору, который должен быть нотариально удостоверен;

- договоры залога  в иных случаях, предусмотренных  законодательством;

- договоры залога  в случаях, предусмотренных соглашением  сторон.

Законодательство  устанавливает требование государственной регистрации договоров залога недвижимого имущества, а также некоторых видов движимого имущества (автотранспортных средств, ценных бумаг).

Существенными признаются те условия хозяйственного договора, без которых существование  самого договора ставится под сомнение. Другими словами, возникновение договорных отношений возможно при наличии следующих обстоятельств:

1) достижение  сторонами соглашения по всем  существенным условиям договора,

2) придание этому  соглашению определенной формы,  если это необходимо в силу законодательства или соглашения сторон. Первое обстоятельство является основным, поскольку без него не обходится ни один договор, а второе не во всех случаях влияет на установление факта заключения договора.

Сущетвенными  условиями договора залога являются предмет залога  и его оценка, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом, а также условие о том, у какой из сторон (залогодержателя или залогодателя) находится заложенное имущество).

К первой группе существенных условий договора относятся условия, признанные существенными по законодательству, т.е. те из них, необходимость согласования которых вытекает из содержащейся в законодательстве характеристики договора соответствующего вида. Это так называемые объективные существенные условия, которые не зависят от воли сторон и отсутствие которых в договоре влечет признание его незаключенным [17, c.20].

Единым и  общим существенным условием для  всех видов договоров, прямо предусмотренным  в ГК, является предмет договора (п.1 ст.402 ГК). Конкретное содержание предмета договора зависит от вида договора.

Предмет является существенным условием хозяйственного договора, поскольку без его определения  невозможно заключить вообще ни один договор. Предметом договора являются имущество, которое одна сторона обязуется передать другой стороне (товар в договоре купли-продажи), имущественные права (право аренды какого-либо имущества в договоре залога); работы (в договоре подряда); услуги (в договоре перевозки); исключительные права (в авторских договорах) и т.д. Трудно себе представить договор «ни о чем». Поэтому «…предмет как визитная карточка договора назван первым среди существенных условий».

Если предмет  договора сторонами не согласован, то договор считается незаключенным.

В то же время наличие в договоре только предмета не всегда является достаточным для констатации факта действительности договора. Для некоторых видов хозяйственных договоров существенными могут быть также и другие условия.

Указание на существенные условия может быть различным, с использованием разнообразных юридико-технических конструкций. Так, например, перечень существенных условий договора о залоге, а именно предмет залога и его оценка, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом, а также условие о том, у какой из сторон (залогодателя или залогодержателя) находится заложенное имущество, можно определить, проанализировав нормы п.1 ст.320 ГК. При этом последствия отсутствия в договоре какого-либо из перечисленных условий специально не оговариваются и о них можно судить исходя из ст.402 ГК.

Вторую группу существенных условий составляют те из них, которые определены как существенные самими сторонами при заключении договора или по заключению одной  из сторон и при этом между сторонами  достигнуто соглашение, хотя эти условия не составляют предмет договора и не признаны существенными по законодательству. Это так называемые субъективные существенные условия, зависящие от воли сторон, т.е. условия, при отсутствии которых конкретная сторона (стороны) не желает заключения данного договора. Данные условия не должны противоречить законодательству. Обычно они отражают какие-либо характерные особенности взаимоотношений сторон.

 

2.4 Прекращение  залога

 

Законодательством предусмотрен ряд специальных оснований прекращения залога. Так, в соответствии со ст. 333 ГК Республики Беларусь залог прекращается:

1) с прекращением  обеспеченного залогом обязательства;

2) по требованию  залогодателя при грубом нарушении  залогодержателем, которому передано  заложенное имущество, обязанностей, возложенных на него законодательством  и договором, в частности непринятии  им мер, необходимых для обеспечения сохранности заложенного имущества, в том числе для защиты его от посягательств и требований со стороны третьих лиц, создающих угрозу утраты или повреждения заложенного имущества;

3) в случаях  гибели заложенной вещи или  прекращения залогового права, если залогодатель в разумный срок не восстановил предмет залога и не заменил его другим равноценным имуществом;

4) в случае  продажи с публичных торгов  заложенного имущества, а также  в случае, когда его реализация  оказалась невозможной и залогодержатель  не воспользовался правом оставить за собой предмет залога в течение месяца со дня объявления повторных торгов несостоявшимися.

В соответствии с п. 2 ст. 333 ГК Республики Беларусь прекращение ипотеки должно быть зарегистрировано в соответствии с законодательством.

Отметим, что  договор залога, как и любой  другой гражданско-правовой договор, может  быть изменен и прекращен соглашением сторон в любое время. При этом, если договор был совершен в нотариальной форме, соглашение об его изменении и прекращении должно совершаться в той же форме [17, c.22].

Помимо этого, если договор был зарегистрирован, то соответствующее соглашение должно быть зарегистрировано.

 

 

 

 

 

ГЛАВА 3

РЕАЛИЗАЦИЯ  ПРАВ ЗАЛОГОДЕРЖАТЕЛЯ

 

3.1 Обращение  взыскания на заложенное имущество

 

В постановлении Президиума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 04.04.2007 N 26 "О некоторых вопросах обращения взыскания на заложенное имущество" говориться, что согласно пункту 1 статьи 315 ГК в случае неисполнения должником обязательства, обеспеченного залогом, залогодержатель имеет право преимущественно перед другими кредиторами получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества.

Данное право  залогодержателя не лишает его возможности  получить удовлетворение своих требований без обращения взыскания на заложенное имущество. В таком случае залогодержатель  не пользуется правом преимущественного  получения удовлетворения своих требований перед другими кредиторами.

Нахождение  имущества в залоге не препятствует другим кредиторам, кроме залогодержателя, заявлять требование об обращении взыскания  на такое имущество, если у должника отсутствует иное имущество для  удовлетворения требований кредиторов.

В соответствии с пунктом 1 статьи 316 ГК залогодателем  может быть как сам должник, так и третье лицо.

В случае, когда  исполнение обязательства обеспечивается договором поручительства или договором  гарантии третьего лица, обязательства которого как поручителя или гаранта обеспечиваются залогом его имущества, обращение взыскания на заложенное имущество производится в рамках соответственно солидарной или субсидиарной ответственности.

Если договором  залога, по которому залогодатель не является должником по основному обязательству, предусмотрена солидарная ответственность залогодателя за неисполнение или ненадлежащее исполнение должником обеспеченного залогом обязательства, кредитор в силу статьи 304 ГК вправе требовать исполнения как от должника и залогодателя совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга [15, c.63].

Для обращения  взыскания на имущество, заложенное лицом, не являющимся должником по основному  обязательству, достаточно установить факт неисполнения либо ненадлежащего исполнения должником обязательства, обеспеченного залогом. Исключение составляют случаи субсидиарной ответственности залогодателя, когда на имущество, находящееся в залоге, взыскание по обязательствам должника может быть обращено при его отказе от удовлетворения требования кредитора, в том числе ввиду недостаточности или отсутствия имущества, или ненаправления кредитору в разумный срок ответа на предъявленное требование.

Требование  кредитора к залогодателю, не являющемуся должником по основному обязательству, ограничивается суммой, вырученной от реализации предмета залога, если иное не установлено законодательством или договором.

Во всех случаях  к участию в деле по иску кредитора  к залогодателю, который не является должником по основному обязательству, следует привлекать должника в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора, на стороне ответчика в соответствии со статьей 65 ХПК (по ходатайству залогодателя, самого должника или по инициативе хозяйственного суда).

В договоре о  залоге должны быть указаны, в частности, предмет залога и его оценка (пункт 1 статьи 320 ГК).

Договор о залоге, в котором отсутствуют сведения, индивидуально определяющие заложенное имущество, не может считаться заключенным.

Исключение  составляет договор о залоге товара в обороте, предметом которого являются не индивидуально-определенные вещи, а  вещи, определенные родовыми признаками. Такой договор будет считаться  заключенным, если в нем указаны  виды (родовые признаки) товара и его общая стоимость.

Если договором  о залоге предусмотрен залог вещей  или имущественных прав, которые  залогодатель приобретет в будущем (пункт 6 статьи 321 ГК), право залога возникает  у залогодержателя с момента  приобретения залогодателем соответствующего имущества.

В силу пункта 1 статьи 330 ГК удовлетворение требования залогодержателя за счет заложенного  недвижимого имущества без обращения  в суд допускается на основании  нотариально удостоверенного соглашения залогодержателя с залогодателем, заключенного после возникновения оснований для обращения взыскания на предмет залога.

Указанное соглашение может быть расторгнуто как по соглашению сторон, так и в судебном порядке по требованию одной из сторон в случаях, предусмотренных законодательством или самим соглашением.