Правовые аспекты деятельности общества с ограниченной ответственностью

Общества с ограниченной ответственностью являются, пожалуй, одной  из наиболее удачных правовых форм для субъектов малого и среднего предпринимательства. В Законе очень часто используются правовые нормы, определяющие общие, универсальные правила только для случаев, когда учредительными или внутренними документами общества не установлены иные правила либо в этих документах соответствующие правила не установлены вообще. При помощи императивных норм регулируются чаще всего только отношения, имеющие особую значимость. В процессе модернизации Закона в 2008 - 2009 гг. количество императивных правовых норм в нем возросло. Это связано с тем, что Федеральный закон от 30 декабря 2008 г. N 312-ФЗ ²⁰ и вносящий в него изменения Федеральный закон от 19 июля 2007 г. N 205-ФЗ²¹, имеющие антирейдерскую направленность, жестко регламентировали ряд важных отношений в ООО.

В соответствии с п. 1 ст. 2 Закона обществом с ограниченной ответственностью признается созданное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли; участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей в уставном капитале общества.

Статья 2 Закона основана на нормах ГК РФ, устанавливающих основные положения об обществе с ограниченной ответственностью (ст. 87 ГК РФ), а также правила, общие для всех видов юридических лиц (ст. ст. 48, 49, 51 и др. ГК РФ).

Общим по законодательству всех стран для  общества с ограниченной ответственностью (далее - ООО) является ограниченная ответственность  участников в пределах их доли в  капитале, наличие централизованного  управления органами общества.²² Впервые общества с ограниченной ответственностью были легализованы в Германии в 1892 г., а после этого покорили весь ми²³.

В России деятельность ООО регулируется ст.ст. 87-94 ГК РФ и Федеральным законом  от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах  с ограниченной ответственностью", который конкретизировал соответствующие  нормы ГК РФ. В соответствии с  российским законодательством обществом  с ограниченной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими  лицами общество, уставный капитал  которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его  обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных  ими вкладов. Участниками общества могут быть граждане и юридические лица. Число участников не может превышать 50 человек. Общество подлежит регистрации. Оно является юридическим лицом и действует под своим фирменным наименованием с указанием на его статус.

Правовая  модель общества с ограниченной ответственностью была сконструирована российским законодателем  по образцу подобной организационно-правовой формы, существующей в континентальной  системе права.

А.П. Белов, рассматривая основные виды субъектов  предпринимательской деятельности по законодательству различных государств, приводит следующие примеры исследуемой  организационно-правовой формы, существующие во Франции и ФРГ.

Во Франции  ООО (сокр. - SARL) - это компания, участники  которой несут ответственность  за убытки в зависимости от размера  своих вкладов. Капитал общества разделен на паи, а не на акции. Члены  ООО не имеют статуса коммерсанта  и могут свободно выйти из компании.

Минимальный размер капитала - 50 000 франков. Минимальное  количество членов общества - 2, максимальное - 50. Стоимость пая - не менее 100 франков, оплачивается сразу при создании общества. Органы управления: общее  собрание членов, исполнительный орган - руководитель общества (только физическое лицо), имеющий широкие полномочия. Других органов управления не создается. Общество действует на основании  устава. Пай свободно передается только участникам, а третьим лицам - лишь с согласия участников общества.

В ФРГ  деятельность ООО регулируется Законом  об обществах с ограниченной ответственностью 1980 г. Согласно Закону германское ООО (Gesellschaft mit beschrankter Haftung, сокр. - GmbH) является юридическим  лицом. Ответственность участников - в пределах пая. Минимальный размер капитала - 50 000 марок. Органы управления общества - общее собрание участников и распорядитель как орган  управления, выполняющий исполнительные функции. Могут создаваться и другие органы, определяемые уставом²⁴.

Между тем, несмотря на достаточную распространенность и востребованность такой организационно-правовой формы, как ООО в странах континентальной  Европы, в системе общего права  точный аналог указанной формы отсутствует.

Следует отметить, что в литературе по вопросу  наличия или отсутствия в англо-американском законодательстве организационно-правовой формы, идентичной российскому ООО, существуют противоположные точки  зрения.

Так, одни авторы придерживаются мнения, что  общему праву правовая модель ООО  в отечественном ее понимании  вообще несвойственна²⁵.

Другая  точка зрения, которой придерживается О.Н. Сыродоева, состоит в том, что  в США правовую модель, в общих  чертах похожую на популярную в странах  континентального права модель общества с ограниченной ответственностью, представляют закрытые корпорации.

Однако  мнение указанного автора представляется спорным, поскольку анализ основных признаков закрытой корпорации (разделение уставного капитала на акции, а не на паи или доли, установление максимального  числа акционеров, отказ от принципа свободной передачи акций и др.) дает в данном случае основания проводить  аналогию с российским закрытым акционерным  обществом, а не с обществом с  ограниченной ответственностью, которому указанные признаки не присущи.

Третьи  авторы, например А.П. Белов, считают, что  в то время как в Великобритании подобной формы нет, в США сравнительно недавно в некоторых штатах стали  приниматься законы о компаниях  с ограниченной ответственностью, которые по характеру создания и деятельности схожи с ООО в континентальном праве.²⁶

Так, например, в штате Колорадо был принят Закон  о компаниях с ограниченной ответственностью (Colorado Limited Liability Company Act). Согласно Закону минимальный размер капитала не определен. Он устанавливается уставом (Articles of organisation). Ответственность участников - в пределах долей. Количество участников - один или более. Управление компанией  осуществляется общим собранием  и менеджерами²⁷. По мнению О.Н. Сыродоевой, эта форма, наоборот, "очень отличается от принятой в странах континентального права модели общества с ограниченной ответственностью"²⁸.

Тем не менее, на наш взгляд, американская организационно-правовая форма общества с ограниченной ответственностью (Limited Liability Company - LLС) является интересной формой ведения бизнеса, обладающей некоторыми признаками ООО континентального типа.

Первоначально концепция компании типа LLС была разработана в штате Вайоминг в США. В настоящее время данную концепцию применяют около 20 штатов США²⁹. Самые популярные LLC регистрируются сейчас в штате Делавэр, известном своим налоговым и административным либерализмом³⁰.

LLC - это  корпоративное объединение с  ограниченной ответственностью  его участников. В целях налогообложения  налоговые органы рассматривают  такую компанию как разновидность  партнерства. С точки зрения  классификации, этот тип представляет  собой гибрид партнерства и  корпорации. Причем гибрид именно  их положительных черт. Подобно  корпорации компания с ограниченной  ответственностью (как следует из самого названия) отвечает по своим долгам только имуществом компании. В то же время подобно партнерству при соблюдении определенных условий компания с ограниченной ответственностью обладает налоговой транспарентностью, т.е. не облагается налогом как таковая, а перекладывает налоговое бремя целиком на участников.

Для компаний типа LLС обычно предусматриваются  упрощенные процедуры регистрации  и предоставления отчетности. Отсутствуют  многие требования по проведению собраний акционеров, собраний совета директоров.

Основными законодательными актами США, регулирующими  деятельность указанных компаний, являются Единообразный закон о компаниях  с ограниченной ответственностью (Uniform Limited Liability Company Act 1995), принятый в девяти штатах, и Закон о партнерствах в редакции 1997 г. (Revised Uniform Partnership Act 1997).

Интерес представляет также британский аналог LLС - Limited Liability Partnership (LLP) - партнерство  с ограниченной ответственностью. Как  можно заметить из названий, американская модель склоняется к признанию указанного субъекта компанией (т.е. корпорацией), английская - партнерством.

В Великобритании LLP была введена с 6 апреля 2001 г. Законом  о партнерствах с ограниченной ответственностью (Limited Liability Partnerships Act 2000), принятом 20 июля 2000 г. Деятельность указанного субъекта регулируется также: Положением о партнерствах с ограниченной ответственностью (Limited Liability Partnerships Regulations 2001). К партнерствам с ограниченной ответственностью законодательство разрешает применение актов о  компаниях и о банкротстве  с учетом необходимых модификаций.

Член LLP не считается служащим предприятия, но каждый член партнерства с ограниченной ответственностью считается агентом  этого партнерства. Таким образом, любой участник может представлять партнерство и действовать от его лица.

В целом  ответственность членов LLP ограничена оговоренной суммой их взносов. При  этом законодательством не предусмотрена  минимальная сумма взноса.

LLP должно  иметь не менее двух назначенных  членов. Их роль сводится к  административному управлению, отправке  отчетности (там, где это предусмотрено)  соответствующим органам и другим  функциям, свойственным исполнительному  органу компании (назначение аудитора, если это необходимо, подписание  отчета), поскольку партнерство не  имеет ни директоров, ни секретарей. LLP не может быть создано одним  участником и создается для  совместного ведения предпринимательской  деятельности с целью получения  прибыли, т.е. не может быть  создано для некоммерческой деятельности.

При ликвидации или роспуске LLP уже не рассматривается  как партнерство: в этом случае на LLP распространяются положения, применяемые  к юридическому лицу. В процессе ликвидации доходы, полученные LLP, будут  оцениваться как доходы, полученные любым другим юридическим лицом.

Таким образом, как отмечает Д.А. Исайкин, "LLC и LLP являются результатом практической реализации идеи создания субъекта, имеющего пограничные характеристики партнерства  и корпоративного образования"³¹. Такая форма весьма привлекательна для ведения бизнеса.

Как совершенно правильно отметил В.Г. Гусев, все  участники любых хозяйственных  обществ и товариществ по экономической  и правовой терминологии являются инвесторами, т.е. лицами, вкладывающими средства в ценные бумаги (акции) и паи (доли). Инвесторы независимо от способа  вложения (на первичном или вторичном  рынках) в любой экономике выступают ее движущим элементом, от их поведения зависят благополучие и развитие экономического оборота³².

Основополагающие  правила об участниках общества с  ограниченной ответственностью установлены  в ст. 7 Закона об ООО, которая развивает  нормы статей 66 и 88 ГК РФ. Подобные положения  предусмотрены и акционерным  законодательством Российской Федерации (ст. 10 Федерального закона «Об акционерных обществах»³³).

Участниками общества могут быть граждане и юридические  лица. Таким образом, в составе  участников общества с ограниченной ответственностью могут быть: а) только граждане (гражданин); б) только юридические  лица (юридическое лицо); в) одновременно граждане (гражданин) и юридические  лица (юридическое лицо)³⁴.

Право гражданина создавать юридические лица самостоятельно или совместно с другими гражданами и юридическими лицами основано на нормах гражданского законодательства Российской Федерации. Статья 18 ГК РФ, раскрывая содержание правоспособности граждан, предусматривает, в частности, и названное право гражданина. Но гражданин должен быть способен реализовать это право, иметь  возможность своими действиями приобретать  и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские  обязанности и исполнять их (см. ст. 21 ГК РФ). Поэтому учредителями общества могут быть только дееспособные граждане, т.е. учредителями общества с ограниченной ответственностью могут быть граждане, достигшие 18 лет или вступившие в  брак ранее этого возраста, а также  несовершеннолетние с 16 лет с учетом правил, установленных ст. 27 ГК РФ.

В то же время участие граждан в обществах  может быть ограничено либо вовсе  запрещено. Данная норма соответствует  положению п. 4 ст. 66 ГК РФ, согласно которому законом может быть запрещено  или ограничено участие отдельных  категорий граждан в хозяйственных  товариществах и обществах, за исключением  открытых акционерных обществ.

Так, ч. 2 ст. 17 Федерального закона от 27.07.2004 N 79-ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации»³⁵ закреплено, что, в случае если владение гражданским служащим приносящими доход долями участия в уставных капиталах организаций может привести к конфликту интересов, он обязан передать принадлежащие ему указанные доли участия в уставных капиталах организаций в доверительное управление в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации.