Договор международной купли-продажи

В юридической  литературе традиционно уделяется  большое внимание международному договору купли-продажи, при этом доктрина, как  правило, также исходит из того, что  международный договор купли-продажи  по своему юридическому содержанию — тот же договор купли-продажи, который свойственен различным правовым системам современности и который охарактеризован выше как общее родовое понятие гражданского права.

В источниках международного частного права не дается определения договора международной купли-продажи. Вместе с тем, в некоторых документах указывается на отдельные признаки этого договора, которые используются для установления сферы применения соответствующего документа. Эти же признаки позволяют выделить разновидности договора международной купли-продажи.

Так, Конвенция ООН о договорах  международной купли-продажи товаров 1980 г. (далее Венская конвенция  или просто Конвенция) не применяется, по общему правилу, к международной  купле-продаже товаров, которые приобретаются для личного, семейного или домашнего использования — подпункт «а» ст. 2 Конвенции. В виде исключения и к таким отношениям допускается применение положений Венской конвенции в тех случаях, когда в любое время до заключения договора или даже в момент заключения договора продавец не знал и не должен был знать, что товар приобретается для личного, семейного или домашнего использования.

Разработанный Международным институтом унификации частного права в Риме (УНИДРУА) документ «Принципы международных коммерческих договоров» (далее по тексту —), так же как и Венская Конвенция, ориентирован на сферу предпринимательства и коммерческого оборота.

Заложенная  в основу названных Принципов  концепция, отмечает Комаров, состоит в том, чтобы исключить из сферы применения Принципов так называемые «потребительские сделки», правовое регулирование которых направлено ... «на защиту потребителя, то есть стороны, вступающей в договор не в процессе осуществления предпринимательской или профессиональной деятельности»¹⁰.

Аналогичным образом могут быть оценены положения Принципов европейского контрактного права (далее по тексту — Принципы контрактного права), подготовленные Комиссией по европейскому контрактному праву Европарламента. Принципы контрактного права также ориентированы на сферу предпринимательства и коммерческого оборота, но поскольку в этом документе не какой-либо оговорки о сфере его действия, Принципы контрактного права могут применяться и к общегражданским (обычным) договорам международной купли-продажи.

1.2 Содержание договора международной купли-продажи

Предмет контракта. В этом разделе указывается, какой товар (роботы, услуги) один из контрагентов обязуется поставить (оказать) другому с указанием точного наименования, марки, сорта либо же конечного результата работы, которая выполняется.

В случае бартерного (товарообменного) договора или контракта на обработку давальческого  сырья указывается также точное наименование (марка, сорт) встречных  поставок (либо название товара, который  является конечной целью обработки давальческого сырья).

Если  товар (работа, услуга) требуют более  детальной характеристики или номенклатура товаров (работ, услуг) довольно велика, тогда все это указывается  в дополнении (спецификации), который  должен быть неотъемлемой частью договора, о чем делается соответствующая ссылка в тексте контракта.

Если  речь идет о контракте обработки давальческого сырья, то в приложении к такому договору обязательно должна прилагаться схема такой обработки. Схема технологической обработки должна отображать: все основные этапы обработки сырья и процесс превращения сырья в готовую продукцию; количественные показатели сырья на каждом этапе обработки с обоснованием технологических потерь сырья; потери исполнителя обработки на каждом этапе обработки.¹¹

Также следует обратить внимание на то, что по общему правилу предмет договора не является тождественным предмету договорного обязательства, возникшего на его основании (сам договор и основанные на нем обязательства не являются тождественными явлениями). Предметом обязательства является обязанность должника совершить определенное действие (либо воздержаться от его совершения), в то время как предметом договора охватывается как совершение такого действия, так и объект (товар в широком смысле слова) в отношении которого такое действие должно быть совершено. Иначе говоря, структура предмета договора представлена как материальным объектом (имуществом в широком значении слова, или же имущественным результатом выполненных работ, предоставленных услуг), так и юридическим объектом (действиями, которые должна выполнить обязанная по договору сторона относительно уже существующего материального объекта, или для его получения).

Количество  и качество товара (объемы выполнения работ, предоставления услуг.) В этом разделе указывается, в зависимости от номенклатуры, единица измерения товара, принятая для товаров такого вида (в тоннах, килограммах, штуках и др.), его общее количество и качественные характеристики.

Качество  товара (в широком значении слова) является совокупностью его особенностей и характеристик (функциональная пригодность, ремонтопригодность, безопасность, экологические факторы и т.п.), благодаря которым он способен удовлетворить потребности субъектов хозяйствования без риска для жизни, здоровья, имущества при обычных условиях потребления, хранения, транспортировки, использования в процессе изготовления других товаров. В контракте качество товара определяется как путем ссылок на действующие стандарты (при закреплении возможных дополнительных требований относительно качества), сертификаты соответствия, так и описанием в прилагаемых к договору спецификациях параметров продукции, содержания отдельных веществ и т.п., а также путем предварительного осмотра образцов изготовленной продукции (после чего в договоре делается отметка «ОСМОТРЕНО – ОДОБРЕНО»).

При отсутствии в договоре условий о  качестве товаров последнее определяется в соответствии с действующими для  данного объекта договора стандартами. Стандарты применяются на добровольной основе за исключением случаев, когда  технические регламенты требуют применения этих стандартов.

Существует  два вида недостатков товара (дефектов качества): 1) явные (которые могут быть выявлены при предварительном осмотре); 2) скрытые (которые не могут быть выявлены при предварительном осмотре). Принимая товар, необходимо удостовериться в его пригодности, исправности, других качественных характеристиках. Если товар был принят покупателем без проверки его качества, считается, что он передан в надлежащем состоянии, за исключением случаев, когда имели место скрытые дефекты.

Обязательными характеристиками предмета договора также  является количество товаров и их ассортимент как согласованный  сторонами перечень продукции, отличающийся между собой артикулами, моделями, фасонами и т.п.

Базисные  условия поставки товаров (приемки-сдачи выполненных работ или оказанных услуг). В этом разделе указывается вид транспорта и базисные условия поставки (в соответствии с правилами ИНКОТЕРМС 2010), которые определяют обязанности сторон относительно поставки товара и устанавливают момент перехода рисков от одной стороны к другой, а также конкретный срок поставки товара (отдельных партий товара).

Если  же речь идет о заключении контракта  о выполнении робот (предоставлении услуг), то в этом разделе определяются условия и сроки выполненных работ.

С целью  унификации порядка и правил перевозки  товара от продавца к покупателю Международной  торговой палатой разработаны международные  правила под названием «ИНКОТЕРМС» (интерпретация коммерческих сроков).

Впервые они были представлены Международной торговой палатой в 1936 году (далее – Правила Incoterms).

Использование этого документа позволило участникам международной торговли избежать или, по крайней мере, в значительной степени сократить разногласия  и неопределенность в различной  интерпретации торговых терминов, внесло юридическую ясность в торговые сделки, упростило процесс составления международных контрактов.

Правила Incoterms регулярно, каждые 10 лет, пересматриваются с тем, чтобы отвечать современным  требованиям в условиях ускоряющегося роста международной торговли.¹²

Следует понимать, что каждое из правил «ИНКОТЕРМС»  применяется исключительно к  договорам купли-продажи и влияет на определение таможенной стоимости  партии товара. Все риски и распределение затрат при прохождении товара от продавца к покупателю определены в каждом из правил. Кроме того, при детальном анализе можно выделить в каждом из правил такие основные положения: момент выполнения продавцом своих обязанностей относительно поставки товара; ответственность за гибель или повреждение товара во время транспортировки; сторона контракта, ответственная за организацию перевозки; ответственность за таможенное оформление товара при экспорте и импорте и т.п.

Иногда  контрагенты соглашения закладывают  в контракт условия, отличные от правил «ИНКОТЕРМС». Кроме того, есть возможность конкретизировать определенные положения правил, и тогда главными становятся условия контрагентов, а не международных правил.

Во  избежание возможного риска недоразумения с контрагентом и таможенными органами, целесообразно детальнее определить все концептуальные положения указанных в контракте условий поставки и определить сторону контракта, ответственную за их осуществление. При заключении контракта, в особенности избрав условия отличные от международных правил, необходимо определить самое главное – когда и при каких условиях переходят риски ответственности за товар от продавца к покупателю. Преодолеть риск этого вида можно введением определенных конкретных предостережений относительно возможного освобождения от ответственности.

Цена  и общая стоимость договора (контракта). В этом разделе определяется цена единицы измерения товара и общая стоимость товаров или стоимость выполненных работ (предоставленных услуг), которые поставляются согласно договору (контракта), кроме случаев, когда цена товара рассчитывается по формуле, и валюта контракта. Если согласно договору поставляются товары разного качества и ассортимента, цена устанавливается отдельно за единицу товара каждого сорта, марки, а отдельным пунктом контракта указывается его общая стоимость. В этом случае ценовые показатели могут быть указаны в дополнениях (спецификациях), на которые делается ссылка в тексте договора.

Цена  является формой денежного определения стоимости продукции (работ, услуг).

При расчетах цены договора (контракта) по формуле указывается ориентировочная  стоимость договора к дате его  заключения.

В этом разделе четко необходимо определить валюту цены и валюту платежа. Зачастую этим правилом пренебрегают, и стороны не разграничивают валюту цены и валюту платежа.

Согласно  определениям, которые закреплены в  Федеральном законе «О валютном регулировании  и валютном контроле» №173 ФЗ от 10 декабря и 2003 года и Постановления Правительства РФ №166 от 26 февраля 2009 года, валюта цены – это любая валюта, в которой устанавливается, согласно условиям договора, цена; валюта платежа – это любая валюта, в которой осуществляется, согласно условиям договора, оплата товара.

Т.е. если в контракте цена товара выражена, например, в английских фунтах стерлингов, а осуществление платежа предусмотрено в рублях, то валюта цены (английский фунт стерлингов) отличается от валюты платежа (рубль).

Если  в контракте валюта цены не будет соответствовать валюте платежа, в платежных условиях контракта дополнительно указывается курс перерасчета валюты цены в валюту платежа. Наиболее приемлемыми условиями перерасчетов, как по экспорту, так и по импорту являются следующие: «Платеж должен осуществляться в (название валюты платежа) по среднему курсу на день, который предшествует дню платежа на «определенном» валютном рынке». По экспорту целесообразно указать рынок страны валюты платежа, по импорту – рынок страны валюты цены.

Из  этого можно сделать вывод, что, заключая внешнеэкономический договор либо подписывая дополнительное соглашение к нему, в которых валюта цены и валюта платежа не совпадают, мы должны побеспокоиться о том, чтобы были обязательно внесены условия относительно момента перерасчета валюты цены в валюту платежа и курса проведения их перерасчета. Если таковые условия будут четко сформулированы в контракте, то нам будет легче «закрыть» договор.

В силу п. 1 ч. 1 ст. 19 Закона N 173-ФЗ при осуществлении  внешнеторговой деятельности резиденты, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом, обязаны в сроки, предусмотренные внешнеторговыми договорами (контрактами), обеспечить получение от нерезидентов на свои банковские счета в уполномоченных банках иностранной валюты или валюты Российской Федерации, причитающейся в соответствии с условиями указанных договоров (контрактов) за переданные нерезидентам товары, выполненные для них работы, оказанные им услуги, переданные им информацию и результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них.

Согласно ст. 25 Закона N 173-ФЗ резиденты и нерезиденты, нарушившие положения актов валютного законодательства Российской Федерации и актов органов валютного регулирования, несут ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Если  же стороны договора не сформулируют это условие договора или сформулируют ее нечетко, то обслуживающий банк согласно для контроля над полнотой поступления валютной выручки использует:

- официальный  курс рубля к иностранной валюте, установленной ЦБ РФ на дату платежа, если одной из валют является российский рубль;

- курс, который сложился на Московской  межбанковской валютной бирже;

- курс  согласно последней дате публикации  в «Financial Times» - во всех других  случаях.

Существует  также довольно большие риски занижения или завышения цены единицы товара в контракте. В основе этого вида риска лежит небрежное отношение контрагентов к выбору цены товара, что связано с отсутствием опыта анализа цен на этот товар в стране экспорта и стране импорта. Целесообразно осуществить оценку динамики изменения уровня мировых цен на этот товар по результатам торгов ведущих товарных бирж мира. Таможенные органы особое внимание обращают на цену единицы товара, так как она определяет фактурную стоимость партии товара, которая при таможенном оформлении импорта служит основой для определения таможенной стоимости. Попытки занижения таможенной стоимости при импорте товара могут рассматриваться таможенными органами как попытки уклониться от уплаты налогов, а попытки завышения цены товара при его экспорте – как мошеннические действия, направленные на возмещение НДС из бюджета государства.