Источники международного частного права: понятие, особенности, виды

Содержание

 

Введение

Основная  часть

1. Понятия и виды источников Международного частного права
2. Источники Международного частного права

Заключение

Список используемой литературы

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Введение

К межгосударственным отношениям тесно примыкают и часто порождаются ими отношения между гражданами и юридическими лицами различных государств. Реальные торгово-экономические отношения между государствами опосредуются многочисленными контрактами, заключаемыми физическими и юридическими лицами. Это международные отношения не властного характера. Их субъекты не обладают суверенитетом, а напротив находятся под верховенством государства, в силу чего оно подчиняет своей власти и действию своих законов всех физических и юридических лиц, находящихся на его территории, а отчасти также своих граждан и юридических лиц, находящихся на территории иностранных государств. Столь принципиально отличительный от межгосударственных блок международных отношений объективно не может регулироваться системой международного (публичного) права, так как не отвечает ее основным чертам. Специфика международных отношений с участием физических и юридических лиц порождает специфику их правового регулирования.

С другой стороны, понятие источника права принадлежит к числу наиболее не понятных в теории права. «Не только нет общепризнанного определения этого понятия, но даже спорным является сам смысл этого понятия, в котором употребляются слова «источник права». Ведь «источник права» – это не более как образ, который, который скорее должен помочь пониманию, чем дать понимание того, что обозначается этим выражением.¹ Эта мысль, высказанная более 50 лет назад, актуальна и сегодня. Проблема выбора формы права чрезвычайно важна, ибо от этого зависит юридическая сила данного регулятора, его место и роль в правовой системе, а в конечном счете и эффективность.²

Кроме понятия  «форма права», в литературе используют и понятие «источник права», но они не тождественны. Поскольку под  источником права понимаются и материальные условия жизни общества и причины  юридической обязательности нормы, то точные толкования обоих понятий  представляют предмет споров многих ученных. Так ряд авторов предлагали заменить понятие «источник права» понятием «форма права», которое, по их мнению, позволяло вести исследование права более глубоко и всесторонне. А.Ф. Щебанов взвесив все доводы против двойственного понимания источников права, пришел к выводу, что использование термина «источник права» не является ненаучным и его применение как специального термина вполне допустимо. Существует второе мнение, при употреблении понятия «источник права» обычно под ним понимается юридический источник права (источник права в формальном смысле), поэтому весьма распространен прием, когда в выражении «источник права» между этими словами в скобках добавляется уточнение – «формы».

Ряд авторов  для достижения большей четкости предлагают обозначать термином «источник права» источники права в материальном смысле, а юридические источники права (источники права в формальном смысле) определять посредством словосочетания «источники правовых норм».

 

Основная  часть

1. Понятия и виды источников Международного частного права

Понятие источника международного частного права включает два взаимосвязанных  элемента: это - внешняя форма юридического бытия норм права и это –  способ придания норме юридической  обязанности, т.е. способ выражения государственной воли.³

Особенности источников той или  иной системы или отрасли права, зависят от сущности, природы этого  права, которая, в свою очередь, определяется особенностями объекта правового  регулирования. В системе национального права, регулирующего внутригосударственные отношения, источниками являются формы внешне объективированного выражения суверенного волеизъявления государства: нормативный юридический акт, судебный прецедент, санкционированный обычай. В системе международного права, регулирующего международные отношения, источниками являются формы внешне объективированного выражения согласованной воли двух и более государств: договор и обычай.

Международное частное право –  элемент системы национального  права. Поэтому его источники - это  те юридические формы, которые характерны для национального права вообще. Для права нашего государства, в  том числе и для международного частного права, практически единственным юридическим источником является нормативный  юридический акт – законы и  подзаконные акты. В отдельных  государствах институтами права  на ряду с нормативными актами выступают судебные прецеденты, которые являются источником и международного частного права. Прежде всего, это страны англо-американского права.⁴

В доктрине широко распространено мнение о «двойственной» природе источников международного частного права, согласно которой к ним относятся как национально – правовые, так и международно-правовые формы (международные договоры и международные обычаи). Многие нормы, входящие в систему международного частного права, создаются в форме международных договоров, реже обычаев. Международное право и национальное право представляют собой две относительно самостоятельные правовые системы, не подчиненные одна другой, но находящиеся во взаимосвязи и взаимодействии. Эти системы имеют свои объекты регулирования, свои субъекты и свои источники.

Международное право неспособное регулировать внутригосударственные отношения так же, как механизм действия национального права непригоден для регулирования межгосударственных отношений. Для того, чтобы нормы международного права приобрели способность регулировать отношения с участием физических и юридических лиц, они должны войти в правовую систему страны, приобрести юридическую силу национального права. Только в таком качестве нормы международного договора будут регулировать внутригосударственные отношения, устанавливать права и обязанности для физических и юридических лиц этого государства. Правовое регулирование таких отношений в одном государстве затрагивает интересы субъектов национального права других государств и, следовательно, интересы самих государств. Это порождает стремление заинтересованных государств каким-то образом координировать национальное право на международном уровне, в том числе с помощью международных договоров - двусторонних, многосторонних, универсальных.

Регулируя отношения между государствами, договоры обязывают государства  обеспечить применение предусмотренных  в них правовых предписаний в  сфере своей юрисдикции. Государство  берет на себя обязательство применять  все необходимые меры для того, чтобы сформулированные в договоре нормы применялись повсеместно  на его территории всеми физическими  и юридическими лицами и его правоприменительными органами. Последние подчиняются только национальному праву. Для осуществления норм международных договоров им следует придать силу национального права. Это сделает их юридически обязательными для участников частноправовых отношений. Юридический механизм данного процесса предусматривается внутренним правом государства и обычно именуется трансформацией международно-правовых норм в национально-правовые.

Национально-правовые механизмы подобного  восприятия, существующие в различных  государствах, отличаются друг от друга, но между ними много общего. В  России основу этого механизма составляет п. 4 ст. 15 Конституции, согласно которому «… международные договоры РФ являются составной частью её правовой системы. Если международным договором РФ установлены иные правила, чем предусмотренные  законом, то применяются правила  международного договора».⁵ Порядок и правовые формы присоединения России к международным договорам определяются Федеральным законом «О международных договорах РФ» 1995г. Согласие России на обязательность международного договора выражается либо в форме федерального закона, либо в форме указа Президента или постановления Правительства.⁶

Эти акты являются теми правовыми  формами, в которых нормы международного договора вводятся в российскую правовую систему. Именно они являются источниками  внутреннего права вообще и международного частного права в частности. Международный  договор действует как национально-правовой акт, что снимает проблему «двойственности» источников международного частного права.

В качестве источников международного частного права, в литературе называются: обычай, судебная и арбитражная практика, доктрина. Под обычаем понимается устойчивое единообразное правило, сложившееся в практике и имеющее обязательную юридическую силу. В отличие от обычая, устойчивое единообразное правило, сложившееся в практике, но не имеющее юридической силы, именуют обыкновением. Правовой обычай может быть источником права как национального, так и международного права, в зависимости о каком обычае идет речь.

В национальном праве источником является, так называемый санкционированный  обычай, то есть сложившееся в практике правило, за которым государство  признает юридическую силу. В современных  условиях этот обычай выступает крайне редко в качестве источника права, за исключением некоторых развивающихся  стран. Следовательно, обычай выступает в качестве источника национального права, но он может быть и источником международного частного права. Чаще всего это имеет место в предпринимательской, коммерческой деятельности.

Международно-правовой обычай – это  сложившееся в практике устойчивое правило, за которым государства  признают юридическую силу, то есть выражают свою согласованную волю. Международно-правовой обычай так же, как и международный договор - это соглашение между государствами, возлагающее юридические обязательства  на государство.

Кроме международно-правовых обычаев  в международной практике сложились  и широко применяются устойчивые правила, которые именуются обычаями международного торгового или делового оборота. Они не имеют юридической  силы и не могут быть юридическими источниками ни международного (публичного), ни национального права, в том  числе и международного частного права как его отрасли. В месте с тем обычаи международного делового оборота могут приобрести юридическую силу и стать источником права, если государства признают за ними это качество. Это возможно в двух вариантах: либо индивидуально государством и тогда международный торговый обычай становится санкционированным обычаем и в таком качестве - источником национального права; либо совместно государствами в форме международного договора или в форме международно-правового обычая и в таком качестве он становится источником международного (публичного) права. Так же, как и при санкционировании национального обычая, законодатель не только признает юридическую силу за обычаем международного делового оборота, но и определяет сферу его применения и место в иерархии правовых норм.

Таким образом, источником международного частного права является лишь санкционированный  государством обычай международного делового оборота, которому государство своей  суверенной волей придает силу национального  права, в результате чего он действует  в национально-правовой форме (в  форме федерального закона). Если же международный торговый обычай санкционирован совместно государствами в форме  международного договора или в форме  международно-правового обычая, то он будет действовать в национально-правовой сфере в таком же порядке, как  и любая другая международно-правовая норма.

Судебная практика, в российской правовой системе так же, как и  в романо-германской системе, не являются формально – юридическим источником права: суды не наделены законодательной  властью и их решения не создают  норм права. В равной степени судебная практика не является источником международного частного права.

Значение судебной и арбитражной  практики велико в международном  частном праве, что связано с  дополнительными трудностями применения коллизионных норм и с возможным  применением иностранного права. При  применении иностранного права, к которому отсылает национальная коллизионная норма, возникает сложная задача по установлению его содержания, т.к. суд иностранное  право не знает и не обязан знать.

Судебная практика может рассматриваться  в качестве источника международного частного права в странах англо-саксонской системы права, которое именуют  прецедентным правом. Но в этом случае правильно говорить не о судебной практике, а о судебном прецеденте как источнике права - конкретном судебном решении, за которым признается государством сила закона.

Выше изложенное позволяет сделать общий вывод об источниках международного частного права и их видах. Источниками международного частного права, как и формы, в которых существуют нормы права, и которые являются выражением их обязательной юридической силы в пределах государства. Это – законы и подзаконные акты, санкционированный обычай, а так же судебный прецедент в ограниченном круге государств.

 

2. Источники Международного частного права

Незначительную роль играют санкционированные  обычаи.

В отдельных государствах источниками  права наряду с нормативными актами выступают судебные прецеденты, которые  являются источником и международного частного права. Прежде всего, это страны англо-американского права.

В доктрине широко распространено мнение о «двойственной» природе источников международного частного права, согласно которой к ним относятся как  национально-правовые, так и международно-правовые формы (международные договоры и  международно-правовые обычаи).

Так многие авторы выделяют четыре основных видов источников в международном  частном праве:

1. Международные договоры;
2. Внутреннее законодательство;
3. Судебная и арбитражная практика;
4. Обычаи.