Ограничение трудового договора от смежных гражданско-правовых договоров

        Основная цель развития трудового законодательства и систем трудовых отношений на протяжении многих десятилетий заключалась в том, чтобы покончить с фикцией гражданского права 19 века, гласившей, что «стороны индивидуального трудового договора о найме имеют равную силу, и поэтому они должны совершенно самостоятельно определять свои взаимоотношения».

       Устранение несовершенства трудового права, возникшего в связи с легализацией в России новых форм собственности, а также с формированием нового типа работника (мотивацией которого является удовлетворение не только материальных, но и духовных потребностей), вполне преодолимы без кардинальных мер - отмены трудового права как «отжившей свое» отрасли.

        Главными признаками трудового отношения являются участие в процессе труда, совместная трудовая деятельность, с другими работниками данного предприятия или учреждения. Гражданско-правовые договоры, связанные с трудом: договор подряда, трудового поручения, авторский договор, - всегда предполагают представление от исполнителя лишь результат труда.

        Сформулированное в ст. 56 понятие трудового договора позволяет выделить его основные элементы (признаки), отличающие его от гражданско-правовых договоров, связанных с применением труда, - договора подряда¹⁴; договора на выполнение научно - исследовательских работ, опытно - конструкторских и технологических работ (ст. 769 ГК РФ); договора возмездного оказания услуг (ст. 779 ГК РФ); договора поручения (ст. 971 ГК РФ) и др.

        При проведении зачастую приходится сталкиваться с ситуаций, когда организация заключает со своим работником не трудовой, а гражданско-правовой договор (чаще - договор подряда), выплачивая ему при этом «заработную плату». Достаточно часто, увидев выгоду в заключении гражданско-правового договора, работодатель не задумываясь о содержании просто меняет название на договоре, называя трудовой договор трудовым соглашением, договором подряда, поручения, возмездного оказания услуг. При этом не учитывается требование ст. 11 ТК РФ и при рассмотрении спора суд не ограничится изучением названия договора, а будет оценивать все условия договора в совокупности, а основные отличие трудового договора от гражданско-правового договоров заключены именно в содержании трудового договоров. Анализируя любой договор, надо исходить из его содержания, ведь характер отношений сторон договора определяется условиями и содержанием договора, а не его названием. Но ситуация более усложняется, когда такой договор содержит положения и гражданско-правового, и трудового договора.

        Ст. 11 ТК РФ установила важное правило, в соответствии с которым, если в судебном порядке установлено, что договором гражданско-правового характера фактически регулируются трудовые отношения между работником и работодателем, к таким отношениям применяются положения трудового законодательства. Трудовой кодекс РФ содержит положения, в соответствии с которыми заключение трудового договора с работниками обязательно в письменной форме в виде единого документа. Поэтому с принятием нового ТК РФ вопрос об отграничении трудового и гражданско-правового договора стал еще более актуальным.

2.2. Договор  подряда как пример гражданско-правового  договора

       В качестве примера гражданско-правового договора, заключение которого возможно между организацией и физическим лицом, рассмотрим договор подряда. Положение о договоре подряда содержатся в главе 37 Гражданского кодекса РФ. Согласно ст. 701 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

       Трудовой ли договор, договор ли подряда заключают стороны, они обязаны отразить в тексте все существенные условия. В соответствии с ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условия договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.¹⁵ По нашему мнению, трудовой договор также может быть признан судом незаключенным, если сторонами не согласованы все существенные условия.

         К таким элементам относятся: специфика обязанности, принимаемой по трудовому договору, выражающаяся в выполнении работы по определенной специальности, квалификации или должности, т.е. обусловленной соглашением сторон трудовой функции; выполнение работы с подчинением внутреннему трудовому распорядку; обязанность работодателя обеспечить работнику условия труда, предусмотренные законами и иными нормативными правовыми актами о труде, соглашениями, коллективным договором, иными актами о труде, трудовым договором, а также своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату.

        Многие ученые отмечают, что на практике зачастую не различают особой разницы между терминами «трудовой договор», «договор подряда». В результате нередки случаи, когда одинаковые, по сути, документы, оформляющие взаимоотношения с работниками, на одних предприятиях именуются трудовыми договорами, на других договорами подряда.

       Свою долю в путаницу вносит и так называемое «трудовое соглашение» - нигде и никем не предусмотренная форма договора. По сути дела это ничто иное, как гражданско-правовой договор (чаще всего подряда), однако определение «трудовое» создает немало проблем.¹⁶ Гражданско-правовым договором, согласно ст. 420 ГК РФ, признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Условия такого договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (п.4 ст. 421 ГК).

        В отличие от трудового договора, по гражданско-правовому договору исполняется определенное задание (поручение, заказ и т.п.). Предметом такого договора служат определенный результат, услуга, фактическое или юридическое действие, получаемые организацией со стороны исполнителя. К гражданско-правовым договорам, на основании которых возможно привлечение физических лиц для участия в производственном процессе (текущей деятельности) организации, относятся подряд (гл. 37 ГК), возмездное оказание услуг (гл. 39 ГК), поручение (гл.49 ГК), комиссия (гл. 51 ГК), агентирование (гл. 52 ГК).

        При заключении гражданско-правового договора сторонам следует согласовать ряд обязательных условий. В договоре необходимо определять конкретный вид работы или характер услуги, подлежащих выполнению по заданию организации. Должна быть предусмотрена точная сумма вознаграждения либо порядок ее определения, исходя из выполненного объема работы, затраченного времени (почасовая ставка) и т.д. При этом в ходе исполнения договора гражданско-правового характера следует вести учет объемов работ (услуг), времени их выполнения (оказания). Промежуточный или окончательный результат работы (оказания услуги) необходимо определять в двустороннем акте, исходя из установленной договором формы учета (время, затраченное на оказание услуг, реализованное количество товара). Расчеты по указанным договорам должны производиться исходя из результатов, отраженных в двустороннем акте.

        При заключении гражданско-правовых договоров следует учитывать, что отдельные виды работ (услуг) могут выполняться только на основании лицензии. Виды деятельности, подлежащие лицензированию с 10 февраля 2002 года определяются в соответствии с ФЗ от 8 августа 2001 года «О лицензировании отдельных видов работ».

        Следует отметить, что на практике нередко возникают трудности в определении характера договоров, заключаемых с лицами, занятыми в производственном процессе (текущей деятельности) организации. Рекомендации по разграничению трудового договора и смежных гражданско-правовых договоров содержатся в письме Фонда социального страхования РФ от 20 мая 1997 года.

         На основании норм Гражданского и Трудового кодексов и указаний Фонда социального страхования РФ в качестве трудового договора можно квалифицировать любое письменное или устное соглашение с лицом, занятым в производственной (текущей) деятельности организации, если по условия такого соглашения: не предусмотрено выполнение по заданию организации конкретной работы (услуги, действий) в определенные договором сроки; расчеты производятся в виде регулярных (периодических) выплат, не зависящих от определенного результата и обусловленных наступлением очередного срока платежа (календарной даты; не производится сдача результата работ исполнителем и его приемка представителями организации с составлением двустороннего акта.¹⁷

        Разграничение трудового и гражданско-правового договоров имеет существенное значение для полноты определения налоговой базы по единому социальному налогу. По общему правилу¹⁸, объектом налогообложения по единому социальному налогу признаются выплаты и иные вознаграждения, начисляемые организацией в пользу физических лиц (как по трудовым договорам, так и по договорам гражданско-правового характера. Однако вознаграждения, выплачиваемые физическим лицам по гражданско-правовым договорам, не включаются в налоговую базу в части суммы налога, подлежащей уплате в Фонд социального страхования.¹⁹

        Таким образом, неправильное определение организацией вида договора может повлечь ненадлежащее исполнение налоговых обязательств в виде недоплаты (переплаты) взносов в этот Фонд (уплачиваемых в составе единого социального налога), а также недоплаты (переплаты) налога на прибыль организаций вследствие искажения суммы расходов, уменьшающих налогооблагаемую базу, на сумму недоначисленных (излишне начисленных) взносов в Фонд.

       Согласно ст. 247, 253, 255 НК РФ к расходам, уменьшающим базу по налогу на прибыль организаций, относятся как выплаты по трудовым договорам, так и расходы на оплату труда работников, не состоящих в штате организации, за выполнение ими работ по договорам гражданско-правового характера. При определении суммы расходов следует учитывать, что в соответствии со ст. 252 НК РФ расходами признаются обоснованные (экономически оправданные) и документально подтвержденные затраты.

       Таким образом, для обоснования отнесения к расходам выплаты по всем договорам гражданско-правового характера, а также основания таких выплат должны иметь документальное подтверждение. Если предметом договора является юридическое или фактическое действие (поручение, комиссия, агентирование), подтверждением обоснованности платежей может служить отчет поверенного, комиссионера, агента, а для подтверждения обоснованности платежей по договорам подряда и возмездного оказания услуг расчет стоимости услуг, а также двусторонний акт приемки результатов работ или услуг.²⁰

       Лица, состоящие в трудовых отношениях, несут материальную ответственность только за прямой действительный ущерб, причиненный предприятию по их вине в связи с исполнением трудовых обязанностей. При этом ответственность, как правило, ограниченная. При заключении же договора подряда на подрядчика может быть возложена имущественная ответственность не только за прямой действительный ущерб, но и за упущенную выгоду, неполученные доходы, применяются и штрафные санкции, а ущерб возмещается обычно в полном объеме.

       В отличие от трудового договора, заключаемого с работником для выполнения им определенной трудовой функции, все указанные гражданско-правовые договоры заключаются для выполнения определенной работы, целью которой является достижение ее конкретного конечного результата. Достижение же такого результата влечет прекращение договора. Иначе говоря, в отличие от трудового договора, выполнение определенной работы по гражданско-правовому договору - лишь способ достижения результата, обусловленного договором. Так, согласно ч. 1 ст. 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

        По договору на выполнение опытно - конструкторских и технологических работ исполнитель обязуется разработать образец нового изделия, конструкторскую документацию на него или новую технологию, а заказчик обязуется принять работу и оплатить ее (ч. 1 ст. 769 ГК РФ).

       При выполнении работы (трудовой функции) по трудовому договору выделить индивидуальный конечный результат труда работника достаточно сложно. Так, результат труда бухгалтера, экономиста, менеджера при выполнении ими своих трудовых обязанностей, как правило, получает выражение в результате работы отдела, цеха и т.п. в целом.

       В связи с этим, трудовая функция работника, как правило, не направлена на достижение какого-либо конечного результата. Хотя в процессе ее выполнения те или иные конкретные результаты могут быть достигнуты. Однако тот или иной конкретный результат не является целью трудового договора и не прекращает его действие в связи с достижением этого результата.

Выполнение трудовой функции с подчинением внутреннему  трудовому распорядку - второй по важности элемент, отражающий специфику трудового  договора.²¹

       В отличие от трудового договора, по которому работник обязан подчиняться правилам внутреннего трудового распорядка (соблюдать режим рабочего времени, технологическую дисциплину, точно и своевременно исполнять распоряжения работодателя и др.), отношения, вытекающие из гражданско-правовых договоров, предполагают автономию воли исполнителя. Так, по договору подряда, если иное не предусмотрено договором, подрядчик самостоятельно определяет способы выполнения задания заказчика (ч. 3 ст. 703 ГК РФ).

        Предусмотренная ст. 56 ТК РФ обязанность работодателя обеспечивать работнику условия труда, предусмотренные законами и иными нормативными правовыми актами, также отличает трудовой договор от смежных гражданско-правовых, по которым исполнители работ не только самостоятельно определяют способы ее выполнения, но и, как правило, выполняют ее из своих материалов, своими силами и средствами (ч. 1 ст. 704 ГК РФ).