Особенности регулирования труда женщин и лиц с семейными обязанностями

В связи с этим особое внимание вызывает Постановление Конституционного Суда РФ от 15 декабря 2011 г. N 28-П⁴². Заявитель - гражданин А.Е. Остаев усматривает «неконституционность ч. 4 ст. 261 ТК РФ в том, что она не предоставляет отцу ребенка, не достигшего трехлетнего возраста, возможности пользоваться такими же гарантиями при увольнении по инициативе работодателя, какие предоставлялись бы в аналогичной ситуации матери этого ребенка, притом, что Конституция РФ наделяет их равными правами и возлагает на них равные обязанности по содержанию и воспитанию детей. Лишение отца равного с матерью права на дополнительные гарантии при увольнении противоречит Конституции РФ и приводит к дискриминации по признаку пола...».

На основании принятого  Конституционным Судом РФ решения  установившийся перечень лиц с семейными  обязанностями должен быть изменен. Так, в соответствии с указанным  Постановлением положение ч. 4 ст. 261 Трудового кодекса РФ признано не соответствующим Конституции РФ, ее ст. 7, 19, 37 (ч. 1) и 38 (ч. 1 и 2).

Не вдаваясь в подробности мотивации этого решения, хочется обратить внимание на следующее.

ФЗ от 12.11.2012 N 188-ФЗ «О внесении изменений в ст. 261 ТК РФ» установлен запрет на расторжение трудового договора по инициативе работодателя, в том числе с отцами, являющимися единственными кормильцами в многодетной семье, воспитывающей малолетних детей, если матери указанных детей не состоят в трудовых отношениях и занимаются уходом за детьми.

Представляется необходимым  внести изменения в ст. 261 ТК РФ и использовать конструкцию, уже содержащуюся в ТК РФ в случае решения вопроса о предоставлении преимущественного права оставления на работе (ст. 179 ТК РФ).

 В этом отношении удачным является определение, данное в Конвенции МОТ N 156⁴³, - работники, имеющие семейные обязанности в отношении детей, находящихся на их иждивении. В этом случае не указывается пол работника, не указывается основание - наличие кровнородственных отношений либо опекунства и попечительства, а именно общность жизни - воспитание и содержание детей.

К отцам, воспитывающим детей  без матери, можно отнести и  вдовцов, отца ребенка, мать которого лишена родительских прав, разведенного отца, с которым остался ребенок, в  случае длительного пребывания матери ребенка в лечебном учреждении⁴⁴. Таким образом, следует согласиться с Т.М. Москвичевой, что круг отцов, пользующихся гарантиями, оказывается намного шире перечня одиноких женщин с детьми, обладающих ими, т.е. по признаку пола существенно различается объем гарантий мужчин и женщин с семейными обязанностями⁴⁵, что является дискриминацией.

Таким образом, считаем, что  установление единого перечня работников с семейными обязанностями, а  также упорядочение терминологии в  отношении таких работников в  тексте Трудового кодекса РФ необходимо. Желательно воспроизвести смысл  первых двух частей ст. 1 Конвенции МОТ N 156, дополнив их перечнем лиц, которые  в России признаются лицами с семейными  обязанностями. Можно предложить включить в такой перечень беременных женщин и их мужей; родителей детей в  возрасте до 3 лет; родителей, воспитывающих  ребенка в возрасте до 14 лет (детей-инвалидов  и инвалидов с детства - до 18 лет) без участия супруга (супруги); опекунов, попечителей, воспитывающих несовершеннолетних детей; работников, осуществляющих уход за больным членом семьи в соответствии с медицинским заключением; а  также родителя, являющегося единственным кормильцем, на иждивении которого находятся двое или более лиц. В соответствующей статье ТК РФ необходимо указать, что объем и количество льгот, предоставляемых в связи с семейными обязанностями, для названных категорий работников различаются.

Рассмотрим правовые гарантии, предоставленные в связи с семейными обязанностями различным лицам.

В соответствии со ст. 257 ТК работникам, усыновившим ребенка, предоставляется отпуск на период со дня усыновления и до истечения 70 дней со дня рождения усыновленного ребенка, а при одновременном усыновлении двух и более детей - 110 дней со дня их рождения.

В случае усыновления ребенка  обоими супругами этот отпуск предоставляется  одному из супругов по их усмотрению. Отпуск оформляется на основании листка нетрудоспособности, выдаваемого лечебным учреждением. По желанию работников, усыновивших ребенка (детей), им предоставляется отпуск по уходу за ребенком до достижения им (ими) возраста трех лет.

Порядок предоставления отпусков работникам, усыновившим ребенка, утвержден Постановлением Правительства РФ от 11.10.2001 N 719⁴⁶. В соответствии с установленным порядком для получения отпуска по уходу за ребенком работник, усыновивший ребенка (детей), должен подать по месту работы заявление с указанием в нем вида отпуска и его продолжительности и представить документ, подтверждающий право работника на его получение (решение суда об установлении усыновления ребенка (детей) либо свидетельство о рождении ребенка (детей)).

При оформлении отпуска одним  из супругов представляется справка  с места работы (службы, учебы) другого  супруга о том, что полагающиеся отпуска по уходу за ребенком им не используются и что супруга  не находится в отпуске  по   беременности и   родам,   предоставленном   ей   вместо  отпуска,

полагающегося в связи  с усыновлением ребенка (детей).

Предоставление работникам отпуска в связи с усыновлением ребенка (детей) и отпусков по уходу  за усыновленным ребенком оформляется  приказами работодателя с указанием  в них продолжительности каждого  отпуска. Работникам, усыновившим ребенка (детей), на период полагающегося им отпуска в связи с усыновлением ребенка назначается и выплачивается пособие в порядке и размере, которые установлены для выплаты пособия по беременности и родам.

Работники, имеющие детей-инвалидов, а также работники, осуществляющие уход за больными членами их семей  в соответствии с медицинским  заключением, матери и отцы, воспитывающие  без супруга (супруги) детей в  возрасте до пяти лет, а также опекуны  детей указанного возраста могут привлекаться к работе в ночное время только с их письменного согласия и при условии, если такая работа не запрещена им по состоянию здоровья в соответствии с медицинским заключением. При этом указанные работники должны быть в письменной форме ознакомлены со своим правом отказаться от работы в ночное время (ч. 5 ст. 96 ТК).

Направление в служебные  командировки, привлечение к сверхурочной работе, к работе в выходные и  нерабочие праздничные дни работников, имеющих детей-инвалидов, а также  работников, осуществляющих уход за больными членами их семей в соответствии с медицинским заключением, допускается  только с их письменного согласия и при условии, что это не запрещено  им в соответствии с медицинским  заключением (ч. 3 ст. 259 ТК).

Одному из родителей (опекуну, попечителю) для ухода за детьми-инвалидами по его письменному заявлению  предоставляются четыре дополнительных оплачиваемых выходных дня в месяц, которые могут быть использованы одним из указанных лиц либо разделены  ими между собой по их усмотрению (ч. 1 ст. 262 ТК).

Порядок предоставления и  оплаты дополнительных выходных дней в месяц одному из работающих родителей (опекуну, попечителю) для ухода за детьми-инвалидами регулируется разъяснением, утвержденным Постановлением Минтруда России N 26 и Фонда социального страхования РФ N 34 от 04.04.2000⁴⁷.

Согласно п. 3 разъяснения  в случае, если один из родителей  ребенка состоит в трудовых отношениях с работодателем, а другой в таких  отношениях не состоит или самостоятельно обеспечивает себя работой (например, индивидуальный предприниматель, частный  нотариус и т.д.), четыре дополнительных оплачиваемых выходных дня в месяц  предоставляются родителю, состоящему в трудовых отношениях с работодателем, при предъявлении им документа (копии), подтверждающего, что другой родитель в трудовых отношениях не состоит  либо является лицом, самостоятельно обеспечивающим себя работой.

Оплата каждого дополнительного  выходного дня работающему родителю (опекуну, попечителю) для ухода за детьми-инвалидами до достижения ими  возраста 18 лет производится в размере  дневного заработка за счет средств  Фонда социального страхования  РФ (п. 10 названного разъяснения).

Одному из родителей, работающему  в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, имеющему ребенка  в возрасте до 16 лет, по его письменному заявлению ежемесячно предоставляется дополнительный выходной день без сохранения заработной платы. При отсутствии родителей данной льготой могут воспользоваться также опекуны (попечители) детей указанного возраста.

Дополнительные льготы и  гарантии работникам, имеющим несовершеннолетних детей, могут устанавливаться и  коллективными договорами. Так, работнику, имеющему двух и более детей в  возрасте до 14 лет, работнику, имеющему ребенка-инвалида в возрасте до 18 лет, одинокой матери, воспитывающей ребенка  в возрасте до 14 лет, отцу, воспитывающему ребенка в возрасте до 14 лет без матери, коллективным договором могут устанавливаться ежегодные дополнительные отпуска без сохранения заработной платы в удобное для них время продолжительностью до 14 календарных дней. Указанный отпуск по письменному заявлению соответствующего работника может быть присоединен к ежегодному оплачиваемому отпуску или использован отдельно полностью либо по частям, его перенесение на следующий рабочий год не допускается (ст. 263 ТК).

 При отсутствии материнского  попечения о детях (в случае смерти матери, лишения родительских прав, длительного пребывания в лечебном учреждении и в других случаях) полагающиеся женщине в связи с материнством гарантии и льготы (ограничение труда на ночных и сверхурочных работах, ограничение привлечения к работам в выходные дни и направления в командировки, предоставление дополнительных отпусков и другие гарантии и льготы, установленные законодательством) распространяются на отцов, воспитывающих детей без матери, а также на опекунов (попечителей) несовершеннолетних (ст. 264 ТК).

Приведенный в ст. 264 ТК перечень гарантий и льгот, которыми могут  пользоваться лица, воспитывающие детей, оставшихся без материнского попечения, не является исчерпывающим. Следовательно, указанные лица могут пользоваться и другими правами и гарантиями, предоставляемыми женщинам. Например, если отец ребенка или опекун воспитывают  ребенка в возрасте до полутора лет, они вправе пользоваться перерывами на кормление ребенка, могут присоединить свой ежегодный оплачиваемый отпуск к отпуску по уходу за ребенком в возрасте до трех лет.

На практике реализация использования отпуска по уходу за ребенком не только матерью, но и иными лицами, которые фактически осуществляют уход за ребенком сопряжена с рядом трудностей, связанных, в частности, с подтверждением фактического ухода за ребенком не матерью, а иными лицами (ст. 5 ФЗ от 29.12.2006 N 255-ФЗ)⁴⁸. В этом смысле интересно, что указанные выше положения данного Закона явились предметом рассмотрения Конституционного Суда РФ⁴⁹.

Гражданин Ермолов М.А. оформил  больничный лист для ухода за своим  годовалым ребенком на то время, пока его жена находилась на лечении в  больнице. Однако предъявленный им по месту работы лист нетрудоспособности оплачен не был, несмотря на то что  Ермолов представил работодателю справку  из больницы о госпитализации жены. Далее заявитель обратился в  мировой суд с иском о взыскании  с работодателя пособия по уходу  за ребенком, но мировой судья отказал Ермолову в удовлетворении требований.

Автозаводский районный суд  г. Тольятти Самарской области, в  производстве которого находилась апелляционная  жалоба М.А. Ермолова на решение мирового судьи, обратился в Конституционный  Суд с просьбой о проверке конституционности  положений ч. 1 ст. 5 ФЗ «Об обеспечении пособиями по временной нетрудоспособности, по беременности и родам граждан, подлежащих обязательному социальному страхованию».

Действующее законодательство не препятствует отцу ребенка получить пособие по временной нетрудоспособности по уходу за ребенком (больничный лист), однако процедура реализации этих социальных прав довольно затруднительна и требует существенных организационных и временных затрат⁵⁰. Как следует из п. п. 50 и 51 Положения о назначении и выплате государственных пособий гражданам, имеющим детей⁵¹, основанием для назначения и выплаты ежемесячного пособия по уходу за ребенком является решение работодателя о предоставлении отпуска по уходу за ребенком, для принятия которого наряду с другими документами должна быть представлена справка с места работы (учебы, службы) матери (отца, обоих родителей) ребенка о том, что она (он, они) не использует указанный отпуск и не получает пособия. По сложившейся к настоящему моменту практике применения этих предписаний, заболевшей матери, находящейся в отпуске по уходу за ребенком, необходимо обратиться к своему работодателю с заявлением о прекращении отпуска; на основании этого заявления должен быть издан соответствующий приказ, а матери ребенка выдана справка, подтверждающая данный факт, что дает отцу ребенка право требовать от своего работодателя предоставления отпуска по уходу за ребенком с выплатой пособия по уходу за ребенком.