Шпаргалка по "Трудовому праву"

предотвращения несчастных случаев; устранения случайных или неожиданных обстоятельств, которые могут нарушить или нарушили нормальное функционирование водоснабжения, газоснабжения, отопления, освещения, канализации, транспорта, связи; оказания медицинским персоналом экстренной медицинской помощи.

Перечень оснований привлечения  к работе в выходные дни независимо от согласия работника (в принудительном порядке), предусмотренных пп. 1–4 ст. 143 ТК, является исчерпывающим и не может дополняться законодательством, а также локальными нормативными актами, в частности коллективным договором.

В п. 1 ст. 143 ТК не упоминаются общественные бедствия, но введен термин «катастрофа». Очевидно, имеется в виду, что  данные понятия тождественны. С этим согласиться нельзя. Названные категории  разные по сути. К общественному бедствию относится, например, эпидемия. Она также может потребовать экстренных мер, в том числе привлечение к работе в выходные дни. Однако прямого основания для этого в ст. 143 ТК нет. На практике придется прибегнуть к расширительному толкованию ст. 143 ТК, что, как известно, противоправно. Выход из положения один – следует восполнить пробел в ст. 143 ТК. Слова «устранения их» относятся не к выполнению работ, а к катастрофе и производственной аварии. Катастрофа, производственная авария – основания для применения ст. 143 ТК как в целях предотвращения, так и немедленного устранения их последствий.

Полагаем, что несчастный случай, предусмотренный  п. 2 ст. 143 ТК, повлекший трагические  последствия, может быть отнесен  и к п. 1 указанной статьи. Думаем, что ст. 143 ТК применима и для устранения последствий несчастного случая.

Пункт 3 ст. 143 ТК имеет специальное  назначение и применим в отношении различных видов жизнеобеспечения населения, организаций и других структур общества.

Трудовой кодекс не предусмотрел обязанность  нанимателя предупреждать работника  о привлечении его к работе в выходной день на основании ст. 143 ТК. Мы считаем, что такое предупреждение необходимо и оно по смыслу предполагается. Желательно предусмотреть его в ПВТР (типовых и локальных).

Нерешен вопрос о допустимости привлечения к работе в оба выходных дня в случаях, предусмотренных ст. 143 ТК. Такое ограничение также необходимо, но с учетом оснований, вызвавших применение этой статьи.

Особенности привлечения временных  работников к работе в выходные дни  установлены также ст. 297 ТК.

Выходные дни (один или два) составляют основную часть еженедельного отдыха (соответственно 24 ч и 48 ч). Кроме  выходного (выходных), в еженедельный отдых при нормальном режиме рабочего времени входит период от момента  окончания рабочего дня перед  выходным до начала выходного дня (обычно до 24.00) и период после окончания  выходного дня до начала следующего рабочего дня. Работа в выходной день имеет место лишь тогда, когда  она выполнялась в собственно выходной день.

Работа же, выполняемая в двух периодах – до начала и после  окончания выходного дня –  несмотря на то, что они также  входят в еженедельный отдых, признается сверхурочной либо внеурочной (при  ненормированном рабочем дне) и  к ст. 142 и 143 ТК, а также другим статьям, регулирующим привлечение  к работе в выходные дни, отношения  не имеет.

Статьи 142 и 143 ТК не распространяются также на выходные дни, вошедшие в  календарные дни трудового и  социального отпусков.

Трудовой кодекс в ст. 144 ТК впервые установил предельное количество выходных дней, которые могут использоваться для привлечения работников к работе: не более 12 выходных дней в год для каждого работника. В предельное количество выходных дней не включаются выходные дни, в которые работник привлекался к работе в соответствии со ст. 143 ТК. Это новшество в законодательстве относится к числу важных и необходимых. К слову, оно давно предлагалось в комментаторской литературе.

Из текста ст. 144 ТК не ясно, о каком  виде года идет речь. Предположим, имеется  в виду календарный год. Тогда  может возникнуть следующая ситуация. Работник принят на работу 1 октября. На предприятии установлена 6-дневная  рабочая неделя. Если наниматель с  согласия работника использует 12 выходных дней в рамках календарного года, 3 месяца работник будет работать без выходных дней. При 5-дневной рабочей неделе период работы составит полтора месяца. С позиции охраны труда это, с  одной стороны, ненормально, но с  другой стороны  не противоречит закону. Ясно, что требуется уточнение.

В большей мере гарантии, предусмотренной  ст. 144 ТК, отвечает рабочий год в  том смысле, в котором этот термин используется в законодательстве об отпусках (ст. 163 ТК).

Проблема будет снята, если ст. 144 ТК дополнить ограничителем не только в рамках рабочего года, но и каждого  месяца, как это сделано в отношении  сверхурочных работ в ст. 122 ТК. Формулировка могла бы быть такой: Допускается использовать для работы не более 12 выходных дней каждого работника в течение рабочего года, но не более 2 дней в месяц.

Часть 2 ст. 144 ТК, согласно которой  в предельное количество выходных дней не включаются выходные дни, отработанные на основании ст. 143 ТК, в буквальном смысле противоречит праву работников на отдых, установленному ст. 143 Конституции  Республики Беларусь, и праву на еженедельный отдых, предусмотренному в числе основных прав работника п. 6 ст. 11 ТК, обесценивая право на отдых.

Оформление привлечения к работе в выходной день

Согласно ст. 145 ТК привлечение к работе в выходной день оформляется приказом (распоряжением) нанимателя с соблюдением гарантий, предусмотренных ст. 263, 276 и 287 настоящего Кодекса. Гарантии, о которых говорится в ст. 145 ТК, должны соблюдаться не после издания приказа о привлечении к работе в выходной день, а тогда,  когда принято решение об этом и получено согласие работника (если оно требуется). В приказе (распоряжении) нанимателя должны также учитываться условия, предусмотренные ст. 136, 139, 142–144 ТК.

В приказе (распоряжении) необходимо сослаться на согласие работника  работать в выходной день, а если оно не требуется – указать  конкретные основания в соответствии с пп. 1–4 ст. 143 ТК. При подготовке приказа (распоряжения) необходимо учитывать гарантии, предусмотренные законодательством для работающих инвалидов, беременных женщин, женщин, имеющих детей в возрасте до 3 лет, а также детей в возрасте от 3 до 14 лет (детей-инвалидов – до 18 лет), работников моложе 18 лет.

Привлечение к работе в выходной день не требует разрешения или согласия какого-либо органа и в равной мере распространяется на оба выходных дня  при 5-дневной рабочей неделе. Привлекать к работе в выходной день может  выступающий от имени нанимателя руководитель, наделенный правом издавать приказ (распоряжение), или другое уполномоченные им  на это лицо.

Если отраслевыми положениями  о рабочем времени и времени  отдыха, правилами выполнения некоторых  видов работ предусмотрен специальный  порядок привлечения к работе в выходной день, который противоречит ст. 142  и 143 ТК, он считается недействительным. Наряду с оформлением работы в выходной день необходим учет отработанных выходных для реализации нормы ст. 144 ТК.

Компенсация за работу в выходной день

Работа в выходной день может  компенсироваться по соглашению сторон предоставлением другого дня  отдыха или повышенной оплатой в  размере, установленном чч. 1, 3, 4 ст. 69 ТК.

Если привлечение к работе обязательно  для работника (ст. 143 ТК), но стороны  не смогли договориться о форме компенсации  за работу в выходной день, предоставляется  компенсация в виде другого дня  отдыха, если иное не предусмотрено  в коллективном договоре, соглашении (ст. 146 ТК).

Как следует из ст. 146 ТК, если стороны  договорились о компенсации работы в выходной день только повышенной оплатой, то другой день отдыха не предоставляется.

Статьей 146 ТК не предусмотрены последствия  на тот случай, когда работа в  выходной день обязательна для работника, но стороны не смогли договориться о форме компенсации. Здесь предпочтение отдано предоставлению работнику другого  дня отдыха, если иное не регламентировано коллективным договором, соглашением.

Форму компенсации за работу в выходной день желательно указывать в приказе (распоряжении) о привлечении к  работе в выходной день со ссылкой  на соглашение сторон и закреплять подписью работника, подтверждающего  свое согласие.

Если стороны договорились о  предоставлении другого дня отдыха, то за этот день, как и за другие выходные дни, заработная плата не выплачивается.  

 

Работа в государственные праздники  и праздничные дни

Согласно ст. 147 ТК работа не производится в государственные праздники и праздничные дни, установленные и объявленные Президентом Республики Беларусь нерабочими.

В государственные праздники и  праздничные дни (часть первая настоящей  статьи) допускаются работы, приостановка которых невозможна по производственно-технологическим  условиям (непрерывно действующие организации), работы, вызванные необходимостью постоянного  непрерывного обслуживания населения, организаций, а также неотложные ремонтные и погрузочно-разгрузочные работы.

В Трудовом кодексе впервые не названы  праздничные дни, в которые не производится работа (нерабочие праздничные  дни). Часть 1 ст. 147 ТК содержит ссылку на то, что работа не производится в  государственные праздники и праздничные дни, которые установлены и объявлены Президентом Республики Беларусь нерабочими.

Указом Президента Республики Беларусь от 26 марта 1998 г. № 157 «О государственных  праздниках, праздничных днях и памятных датах в Республике Беларусь» с последующими изменениями и дополнениями (далее – Указ № 157) установлены государственные праздники и праздничные дни. Нерабочие дни  из их числа объявлены п. 3 Указа № 157.

В преамбуле Указа № 157 его правовым основанием назван п. 18 ст. 84 Конституции, которым к полномочиям Президента отнесено установление государственных праздников и праздничных дней.  

Между тем, нерабочие праздничные  дни – вид времени отдыха. Время  отдыха всегда относилось и сейчас относится к отношениям, регулируемым Трудовым кодексом (ст. 3 и 4 ТК), поскольку  оно включая нерабочие праздничные дни, – неотъемлемая составная часть трудовых правовых отношений.

Согласно Указу № 157 работа не производится в следующие праздничные дни:

1 января – Новый год; 7 января – Рождество Христово (православное Рождество); 8 марта – День женщин;

по календарю православной конфессии – Радуница; 1 мая – Праздник труда; 9 мая – День Победы;

3 июля – День Независимости  Республики Беларусь (День Республики); 7 ноября – День Октябрьской революции;

25 декабря – Рождество Христово (католическое Рождество). Итого 9 нерабочих праздничных дней.

Работы, приостановка которых невозможна по производственно-техническим условиям, и работы, вызываемые необходимостью постоянного непрерывного обслуживания населения и (или) организаций,планируются заранее в графике и включаются в месячную норму рабочего времени, т.е. учитываются в ней и не влекут ее переработки (ч. 3 ст. 147 ТК).

Неотложные ремонтные и погрузочно-разгрузочные работы могут выполняться в нерабочие праздничные дни как в соответствии с утвержденным графиком, так и по особому распоряжению нанимателя, если их нельзя было заранее предусмотреть (ч. 4 ст. 147 ТК). В первом случае они включаются в месячную норму рабочего времени, во втором – влекут ее переработку.

Компенсация за работу в нерабочие  праздничные дни.

Компенсацию за работу в свободные  от работы нерабочие праздничные  дни регулируют ст. 148 и 69 ТК. Компенсация включает оплату в повышенном размере или предоставление другого дня отдыха, либо сочетание того и другого.

Если работа в праздничный день запланирована графиком работ (сменности) и, следовательно, выполнена в пределах месячной нормы часов, компенсация  в виде другого дня отдыха не полагается. В таком случае согласно ч. 3 ст. 69 ТК сдельщикам выплачивается заработок  по сдельным расценкам, увеличенным  не менее чем вдвое, а повременщикам  работа оплачивается не менее двойной дневной тарифной ставки. Работникам, получающим месячный оклад, выплачивается сверх оклада не менее одинарной часовой или дневной ставки за отработанные часы.

Если работа в нерабочий праздничный  день выполнена не по графику (распорядку), т.е. заранее не планировалась и, следовательно, выполнялась сверх  месячной нормы часов, возможны два  варианта:

а) если работник не берет другой день отдыха, то сдельщикам и повременщикам  выплачивается их заработок не менее  чем в двойном размере;

б) если берет, то тем, у кого оклад, в том числе должностной, сверх  оклада выплачивается не менее одной  дневной ставки за отработанные в  нерабочий праздничный день часы. Другой день отдыха оплате не подлежит.

В рассмотренных вариантах в  коллективном договоре или нанимателем  самостоятельно либо по соглашению с  работником денежная компенсация может  быть увеличена по сравнению с  компенсацией, предусмотренной ст. 69 ТК.

Компенсация за работу в нерабочие праздничные дни схожа с компенсацией за работу в выходные дни (ст. 146 ТК). Отличие лишь в следующем: если работа выполнена в нерабочие праздничные дни сверх месячной нормы часов (что происходит тогда, когда работа заранее не планировалась в графике), выбор работником варианта компенсации, согласно которому работник предпочел другой день отдыха и оплату в размере, указанном выше, обязателен для нанимателя. В остальных вариантах компенсация определяется соглашением сторон.

Следует обратить внимание на неточности в ст. 148 ТК. В ч. 1 ст. 148 ТК должна быть ссылка на чч. 1 и 3 ст. 69 ТК, а не только на ч. 1 ст. 69 ТК, а в ч. 2 ст. 148 ТК – на ч. 3, а не на ч. 1 ст. 69 ТК.