Трудовой договор

1) перевод  на другую работу (ст. 72.1 ТК РФ);

2) изменение  определенных сторонами условий  трудового договора (ст. 74 ТК РФ);

3) перевод  работника по его просьбе или с его согласия к другому работодателю или переход на выборную работу (должность). Здесь прежний трудовой договор прекращается по п. 5 ст. 77 ТК РФ и заключается новый с другим работодателем;

4) изменение  трудового законодательства, меняющее  то или иное производное условие трудового договора;

5) смена собственника  имущества организации, изменение  подведомственности организации,  ее реорганизация (ст. 75 ТК РФ).⁵⁰

Раскроем  указанные формы изменения трудового  договора и в первую очередь самую  распространенную из этих форм - перевод по инициативе сторон трудового договора.

Часть 1 ст. 72.1 ТК РФ в современной редакции впервые установила нормативное  определение понятия "перевод  на другую работу" применительно  к переводам на другую постоянную работу и временным переводам на другую работу. Перевод на другую работу - это постоянное или временное изменение трудовой функции работника и (или) структурного подразделения, в котором работает работник (если структурное подразделение было указано в трудовом договоре), при продолжении работы у того же работодателя, а также перевод на работу в другую местность вместе с работодателем. Перевод на другую работу допускается только с письменного согласия работника, за исключением случаев, предусмотренных ч. ч. 2 и 3 ст. 72.2  ТК РФ.

Следовательно, переводом на другую работу с соответствующими правовыми последствиями являются:

а) постоянное или временное изменение трудовой функции работника (работы по должности  в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы);

б) изменение  структурного подразделения (филиала, представительства, отдела, цеха, участка  и др.) организации-работодателя, в  котором работает работник (при условии, что структурное подразделение, в котором работник давал согласие работать, указано в трудовом договоре);

в) перевод  на работу в другую местность (т.е. местность  за пределами административно-территориальных  границ соответствующего населенного  пункта) вместе с работодателем. Если работник отказывается от перевода в связи с перемещением работодателя в другую местность, то трудовой договор с таким работником расторгается на основании п. 9 ст. 77 ТК РФ. В литературе справедливо отмечается, что если при заключении трудового договора стороны определили, что трудовая функция будет выполняться в различных местностях, то перемещение работника с одного объекта на другой, даже расположенный в другой местности (например, при вахтовом методе организации работ), не рассматривается как перевод и не требует его согласия⁵¹.

В отличие  от ч. 1 ст. 25 КЗоТ, не определявшей форму  выражения согласия работника на перевод, ТК РФ уточняет, что перевод  возможен только с письменного согласия работника. Письменное согласие работника - необходимое условие для переводов как на другую постоянную работу, так и при временных переводах на другую работу, за исключением временных переводов, предусмотренных ч. ч. 2 и 3 ст. 72.2  ТК РФ. Согласие работника на любой вид перевода на другую работу должно быть выражено до издания приказа (распоряжения) о переводе, иначе будет отсутствовать правовое основание для издания такого локального акта.

Перевод на постоянную работу к другому работодателю осуществляется на основе согласованного волеизъявления трех сторон - работника, а также прежнего и будущего работодателей.

Во  всех случаях перевод на другую работу оформляется путем издания соответствующего приказа (распоряжения) работодателя. В соответствии с Правилами ведения  и хранения трудовых книжек, изготовления бланков трудовой книжки и обеспечения ими работодателей, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 16.04.2003 N 225⁵², сведения о переводе на другую постоянную работу вносятся в трудовую книжку. Запись о переводе вносится на основании соответствующего приказа (распоряжения) работодателя не позднее недельного срока и должна точно соответствовать тексту приказа (распоряжения). С вносимой в трудовую книжку записью о переводе работодатель обязан ознакомить ее владельца под расписку в его личной карточке, в которой повторяется запись, внесенная в трудовую книжку.

Часть 4 ст. 72.1 ТК РФ применительно к переводам  на другую работу и перемещению воспроизводит  положение, прежде установленное в  ч. 2 ст. 25 КЗоТ: запрещается переводить и перемещать работника на работу, противопоказанную ему по состоянию здоровья. Кроме того, действует общее правило, согласно которому работодатель обязан не допускать работников к исполнению ими трудовых обязанностей без прохождения обязательных медицинских осмотров, а также в случае медицинских противопоказаний.

Согласно  ч. 1 ст. 72.2  ТК РФ, по соглашению сторон, заключаемому в письменной форме, работник может быть временно переведен на другую работу у того же работодателя на срок до одного года, а в случае, когда такой перевод осуществляется для замещения временно отсутствующего работника, за которым в соответствии с законом сохраняется место работы, - до выхода этого работника на работу. Если по окончании срока перевода прежняя работа работнику не предоставлена, а он не потребовал ее предоставления и продолжает работать, то условие соглашения о временном характере перевода утрачивает силу и перевод считается постоянным⁵³.

Таким образом, в отличие от перевода на другую постоянную работу, временный  перевод на другую работу у того же работодателя допускается на срок до одного года или до выхода на работу замещаемого работника. Такой временный перевод в настоящее время может применяться, в частности, в целях временного замещения вакантной должности до поступления на эту должность постоянного работника.

В соответствии с ч. ч. 2 и 3 ст. 72.2 ТК РФ в случае катастрофы природного или техногенного характера, производственной аварии, несчастного  случая на производстве, пожара, наводнения, голода, землетрясения, эпидемии или  эпизоотии и в любых исключительных случаях, ставящих под угрозу жизнь или нормальные жизненные условия всего населения или его части, работник может быть переведен без его согласия на срок до одного месяца на не обусловленную трудовым договором работу у того же работодателя для предотвращения указанных случаев или устранения их последствий.

Перевод работника без его согласия на срок до одного месяца на не обусловленную  трудовым договором работу у того же работодателя допускается также  в случаях простоя (временной  приостановки работы по причинам экономического, технологического, технического или организационного характера), необходимости предотвращения уничтожения или порчи имущества либо замещения временно отсутствующего работника, если простой или необходимость предотвращения уничтожения или порчи имущества либо замещения временно отсутствующего работника вызваны чрезвычайными обстоятельствами, указанными в ч. 2 ст. 72.2 ТК РФ. При этом перевод на работу, требующую более низкой квалификации, допускается только с письменного согласия работника.

ТК  РФ не оговаривает, какое количество таких переводов работника возможно в течение календарного года, поскольку  в указанных случаях выполняются, как правило, заранее непредвиденные и безотлагательные работы. Если срок перевода превышает установленный для временных переводов месячный срок, то даже в случаях острой необходимости такой перевод должен осуществляться только с согласия работника⁵⁴.

Оформление  временного перевода на другую работу в случае производственной необходимости  осуществляется путем издания соответствующего приказа (распоряжения) работодателя, содержащего сведения о причинах временного перевода, работе, подлежащей выполнению, условиях оплаты труда, а также о сроке временного перевода.

Если  при переводе на другую работу в  случае простоя, необходимости предотвращения уничтожения или порчи имущества  либо замещения временно отсутствующего работника работник должен будет  выполнять работу более низкой квалификации, то такой перевод в силу ч. 3 ст. 72.2 ТК РФ возможен лишь с письменного согласия работника.

Работника, нуждающегося в переводе на другую работу в соответствии с медицинским  заключением, выданным в порядке, установленном  федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ, с его письменного согласия работодатель обязан перевести на другую имеющуюся у работодателя работу, не противопоказанную работнику по состоянию здоровья.

Если  работник, нуждающийся в соответствии с медицинским заключением во временном переводе на другую работу на срок до четырех месяцев, отказывается от перевода либо соответствующая работа у работодателя отсутствует, то работодатель обязан на весь указанный в медицинском заключении срок отстранить работника от работы с сохранением места работы (должности). В период отстранения от работы заработная плата работнику не начисляется, за исключением случаев, предусмотренных законодательством⁵⁵.

В заключение хотелось бы отметить, что, на наш взгляд, многие нормы данной главы нуждаются в пересмотре. Самое главное - необходимо произвести четкое разграничение между правовыми явлениями - перевод, перемещение и изменение определенных сторонами условий трудового договора. Полагаем, что здесь нечеткая позиция законодателя порождает сложности на практике. Существенные изменения, происходящие в современном трудовом законодательстве, не повлияли на сложившуюся ситуацию. Поэтому вряд ли можно утверждать, что сегодня в области правового регулирования изменения трудового договора не существует проблем⁵⁶.

Устранить некоторые  из них возможно путем приведения в соответствие некоторых положений  гл. 12 ТК РФ. Так, полагаем, что в данном случае необходимо: во-первых, исходить из названия главы; во-вторых, учесть то, что изменение трудового договора возможно в трех случаях, предусмотренных в данной главе ТК РФ. Поэтому представляется вполне логичным в рамках гл. 12 ТК РФ в ст. 72 закрепление положения общего характера: изменение определенных сторонами условий трудового договора допускается по соглашению сторон и в письменной форме. В следующей статье целесообразно обозначить случаи, при которых наблюдается изменение трудового договора: 1) изменение одного из существенных (основных) условий трудового договора (перевод); 2) изменение места работы, рабочего места, поручение работы на другом механизме, агрегате (перемещение); 3) изменение трудового договора по причинам технологического и организационного характера. Обратим внимание на то, что в скобках приведены неправовые понятия, используемые в Кодексах более 90 лет. От них можно не отказываться, приводя их в виде уточнения - в скобках. Далее в последующих статьях необходимо обозначить условия, при которых будет возможно изменение трудового договора в каждом конкретном из названных случаев, так, как это сделано в ст. 74 ТК РФ - здесь видна регламентация отношений, происходящих в случае изменения трудового договора по причинам организационного или технологического характера.

Также в плане  совершенствования рассматриваемой  главы нам представляется оправданным с правовой точки зрения произвести некоторые структурные изменения в гл. 12 "Изменение трудового договора". В этой связи обратим внимание на два обстоятельства. Первое заключается в том, что необходимо более точно определить место ст. 76 "Отстранение от работы" ТК РФ, нашедшей закрепление в гл. 12 ТК РФ. По сути, в ст. 76 ТК РФ производится регламентация отношений, связанных с отстранением от работы. Отстранение от работы как таковое не связано с изменением трудовых отношений, оно связано с определенными обстоятельствами, когда работник не может быть допущен к работе. В ч. 2 ст. 76 ТК РФ законодатель использует как тождественные словосочетания "отстранение от работы" и "недопущение к работе". Эти обстоятельства указаны в ст. 76 ТК РФ. Они не связаны с изменением условий трудового договора, то есть не влияют на содержание трудового договора. В основном они связаны с нарушениями, проявляющимися со стороны работников, и не позволяют выполнять трудовую функцию должным образом. Исходя из этого, представляется целесообразным перенести основную часть рассматриваемой статьи "Отстранение от работы" (ч. ч. 1, 2 и 3 ст. 76 ТК РФ) в гл. 29 разд. VIII "Трудовой распорядок. Дисциплина труда"⁵⁷.

Далее из ч. 1 ст. 76 ТК РФ, полагаем, необходимо извлечь фрагмент, где речь идет о возможных предложениях переводов на другую работу в связи с приостановлением действия на срок до двух месяцев специального права работника (лицензии, права на управление транспортным средством), если это влечет за собой невозможность исполнения работником обязанностей по трудовому договору. И этот фрагмент оформить в качестве специальной статьи и оставить в гл. 12, обозначив как "Перевод работника на другую работу в связи с невозможностью исполнения работником трудовой функции". Таким образом, в этой статье будут обозначены правила применения переводов в случае невозможности продолжения работы. Причем в этой статье можно предусмотреть ссылку на ст. 77 ТК РФ, когда работник может быть уволен, или на специальную статью об отстранении от работы, когда он может быть отстранен в связи с отказом от перевода такого рода. В этой связи необходимо подчеркнуть, что в КЗоТ 1971 г. ст. 38 "Отстранение от работы" содержалась после статей, предусматривающих прекращение трудового договора, гл. 3 "Трудовой договор". Поэтому законодатель, изменяя ее местонахождение, должен был учесть преемственный подход. Но, поскольку отстранение от работы не связано с прекращением трудового договора, законодатель счел уместным перенести эту норму в гл. 12 "Изменение трудового договора" ТК РФ, что тоже вряд ли представляется правильным в силу приведенных аргументов.