Понятие и основы правового регулирования ценных бумаг

По логике авторов Стандартов на этапе размещения не только происходят сделки, но и вносятся записи в учетные регистры субъектов учетной системы, но не ясен правовой режим таких записей. Не ясно, являются ли они сами сделками или какими-то юридическими фактами. Включили они и фактически действия - выдачу сертификатов. Федеральный закон "О рынке ценных бумаг" содержит главу, которая называется "Условия размещения выпущенных эмиссионных ценных бумаг"104 и которая включает следующие основные идеи относительно того, что на этом этапе происходит и как должны вести себя стороны правоотношения в нем:

1) эмитент имеет право  начинать размещение эмиссионных  ценных бумаг только после  государственной регистрации их  выпуска, если иное не установлено  законом;

2) количество размещаемых  эмиссионных ценных бумаг не  должно превышать количества, указанного  в решении о выпуске (дополнительном  выпуске) эмиссионных ценных бумаг;

3) эмитент может разместить  меньшее количество эмиссионных  ценных бумаг, чем указано в  решении о выпуске эмиссионных  ценных бумаг, с указанием фактически  размещенных в отчете об итогах  выпуска (уведомлении);

4) решение о выпуске  может содержать долю неразмещенных  ценных бумаг, при которой эмиссия  считается несостоявшейся;

5) размер такой доли  устанавливается федеральным органом  исполнительной власти по рынку  ценных бумаг,

6) эмитент обязан завершить  размещение выпускаемых эмиссионных  ценных бумаг не позднее одного  года с даты государственной  регистрации выпуска таких ценных  бумаг;

7) запрещается при публичном  размещении или обращении выпуска  эмиссионных ценных бумаг закладывать  преимущество при приобретении  ценных бумаг одним потенциальным  владельцам перед другими, кроме  как:

- при эмиссии государственных ценных бумаг;

- при предоставлении акционерам акционерных обществ преимущественного права выкупа новой эмиссии ценных бумаг в количестве, пропорциональном числу принадлежащих им акций в момент принятия решения об эмиссии;

- при введении эмитентом ограничений на приобретение ценных бумаг нерезидентами.

В этой статье не сказано о том, как эмитент размещает бумаги и какими способами. Между тем это и есть основная проблема этого этапа - проблема способов размещения ценных бумаг. Законодательство не содержит определения категории "способ размещения ценных бумаг". Нет также ни одного закона, который бы исчерпывающим образом содержал указание на такие способы применительно ко всем видам эмиссионных ценных бумаг.

Данная категория более или менее детально описывается в ст. 39 Федерального закона "Об акционерных обществах" ("Способы размещения обществом акций и иных эмиссионных ценных бумаг общества"105), которая содержит указание на следующие способы: подписка (открытая и закрытая), конвертация, распределение акций среди акционеров. Установлено также общее правило о том, что размещение обществом акций и иных эмиссионных ценных бумаг общества осуществляется в соответствии с правовыми актами Российской Федерации. По аналогии с указанной статьей ведомственные акты регулятора распространяют указанные способы и на эмиссионные ценные бумаги всех иных эмитентов, а не только акционерных обществ. Под способом размещения следует понимать совокупность действий, осуществляемых эмитентом, субъектами учетной системы (регистратором) и номинальными держателями (депозитариями), инвесторами (в некоторых случаях), направленных на предоставление эмитентом в собственность инвесторов размещаемых эмиссионных ценных бумаг.

В данном тексте может смущать выражение "предоставление в собственность". Однако, всеми иными формулировками охватить все имеющееся разнообразие способов размещения невозможно. В самом деле, здесь есть способ, который может быть квалифицирован как двусторонняя сделка, - подписка. Есть способ, который внешне очень сходен с односторонней сделкой, - распределение акций среди акционеров. Есть способ размещения, именуемый "конвертация", который с точки зрения юридической квалификации крайне сложно отнести к каким-либо из известных юридических фактов. Рассмотрим эти способы.

Наиболее известным способом размещения является подписка. Его регулирование содержится как в ст. 39 Федерального закона "Об акционерных обществах", так и в Стандартах эмиссии. Подписка как способ размещения используется при размещении акций (при увеличении уставного капитала путем выпуска дополнительных акций), облигаций, опционов.

Основные условия подписки указываются в решении о размещении и решении о выпуске ценных бумаг (количество размещаемых бумаг, тип подписки (открытая или закрытая подписка), цена размещения дополнительных акций или порядок ее определения, форма оплаты, а также иные условия). Стандарты эмиссии требуют, чтобы порядок и условия размещения путем подписки ценных бумаг, установленные указанными решениями, не исключали или существенно не затрудняли приобретателям возможность приобретения этих ценных бумаг.

Законодательство запрещает размещать при общей процедуре эмиссии ценные бумаги до государственной регистрации; запрещена до этого момента и реклама ценных бумаг106. Однако оно не запрещает осуществлять некоторые действия, которые направлены на возникновение интереса у потенциальных инвесторов к бумагам. Такие действия регламентированы Стандартами эмиссии. Так, предусмотрено, что с момента представления в регистрирующий орган всех документов, необходимых для государственной регистрации выпуска ценных бумаг, эмитент имеет право предлагать приобрести ценные бумаги их возможным приобретателям при условии, что такие предложения не предназначены для неопределенного круга лиц, а адресованы конкретным лицам. При этом возможным приобретателям должно предоставляться для ознакомления представленное в регистрирующий орган решение о выпуске, на титульном листе которого должен содержаться текст, который указывает, что документы находятся на государственной регистрации.

Подписка бывает закрытая и открытая. Открытая подписка - это размещение ценных бумаг среди неограниченного круга лиц. Поскольку осуществление такой подписки возможно только после регистрации проспекта ценных бумаг, многие особенности ее мы рассмотрим в соответствующем разделе об особенностях процедуры эмиссии, сопровождаемой регистрацией проспекта.

Закрытая подписка - это размещение ценных бумаг среди заранее определенного круга лиц. Решением о размещении ценных бумаг посредством закрытой подписки должен быть определен круг лиц, среди которых предполагается осуществить размещение ценных бумаг. В качестве круга лиц, среди которых предполагается осуществить размещение ценных бумаг посредством закрытой подписки, в решении о размещении ценных бумаг могут быть указаны имена, наименования и/или категории этих лиц. В случае если круг лиц, среди которых предполагается осуществить размещение ценных бумаг посредством закрытой подписки, определен путем указания на категорию (категории) таких лиц, при этом из документов, представленных для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг, не следует, что число лиц, среди которых они будут размещены, не превысит 500, такие ценные бумаги считаются подлежащими размещению посредством закрытой подписки среди круга лиц, число которых превышает 500.

Если круг лиц, среди которых эмитент намерен разместить ценные бумаги путем закрытой подписки, определяется посредством указания наименований организаций, приобретающих ценные бумаги, в решении о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг в отношении каждой такой организации должен быть указан основной государственный регистрационный номер (ОГРН), за которым в Единый государственный реестр юридических лиц внесена запись о создании соответствующей организации как юридического лица, а если указанной организацией является иностранное юридическое лицо или иностранная организация, не являющаяся юридическим лицом по иностранному праву, - данные, позволяющие идентифицировать такую организацию в соответствии с иностранным правом.

Если круг лиц, среди которых эмитент намерен разместить ценные бумаги путем закрытой подписки, определяется посредством указания фамилий, имен, отчеств физических лиц, приобретающих ценные бумаги, в решении о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг в отношении каждого такого физического лица должен быть указан присвоенный ему в установленном порядке индивидуальный номер налогоплательщика (ИНН), а в случае его отсутствия - иные данные, позволяющие идентифицировать указанное физическое лицо (данные документа, удостоверяющего личность (серия и/или номер документа, дата и место его выдачи, орган, выдавший документ), данные документа, позволяющего идентифицировать иностранного гражданина в соответствии с иностранным правом, и т.п.).

В случае если эмитент и/или уполномоченное им лицо намереваются заключать предварительные договоры, содержащие обязанность заключить в будущем основной договор, направленный на отчуждение размещаемых ценных бумаг первому владельцу, или собирать предварительные заявки на приобретение размещаемых ценных бумаг, решение о выпуске ценных бумаг должно содержать порядок заключения таких предварительных договоров или порядок подачи таких предварительных заявок.

В случае если при размещении ценных бумаг путем подписки предоставляется преимущественное право приобретения размещаемых ценных бумаг, лица, имеющие преимущественное право, осуществляют его путем подачи письменных заявлений о приобретении размещаемых ценных бумаг, к которым должны быть приложены документы об их оплате. Если цена размещения ценных бумаг лицам, осуществляющим преимущественное право их приобретения, определяется после окончания срока действия указанного преимущественного права, к заявлениям о приобретении ценных бумаг документы об их оплате не прилагаются.

Если иное не устанавливается решением о выпуске ценных бумаг, договор, на основании которого осуществляется размещение ценных бумаг лицу, реализующему преимущественное право их приобретения, считается заключенным с момента получения эмитентом заявления о приобретении ценных бумаг с приложенным документом об их оплате, а если цена размещения ценных бумаг лицам, осуществляющим преимущественное право их приобретения, определяется после окончания срока действия указанного преимущественного права, - с момента оплаты приобретаемых ценных бумаг. При этом, в случае если заявления о приобретении ценных бумаг с приложенными документами об их оплате поступают в адрес эмитента до даты начала размещения ценных бумаг, соответствующие договоры считаются заключенными в дату начала размещения ценных бумаг.

Как видно из представленных положений о подписке, она представляет собой достаточно типичное в практике действие - заключение гражданско-правовых договоров. В большинстве случаев так же квалифицируется подписка и в специальной литературе дореволюционного периода и периода НЭПа. К примеру, П. Писемский, описывая процесс учреждения акционерной компании до революции, указывал, что "подписка при существовании компании не представляет ничего особенного; это есть обыкновенная купля-продажа акций"107.

Гораздо интереснее с другим способом размещения - конвертацией. Законодательство слово "конвертация" использует много и по разным поводам.

В частности, законодательство признает существование конвертируемых ценных бумаг, и соответственно, регулирует порядок конвертации таких бумаг в другие бумаги. Как мы уже отметили в других частях настоящей работы, в этом случае законодательство, по сути, говорит о конвертации как об особом праве производного характера, которое составляет содержание ценной бумаги.

Однако в законодательстве о рынке ценных бумаг говорится о конвертации как о способе размещения, т.е. не о праве, а о наборе действий. 
Причем конвертация признается:

1) способом размещения  акций (привилегированных) и облигаций108 одних типов (категорий) в другие типы (категории) одного и того же юридического лица. Здесь можно выделить две ситуации: конвертация конвертируемых ценных бумаг, т.е. конвертация, которая осуществляется в силу самого содержания ценной бумаги, а также конвертация, которая состоит в преобразовании одного вида (типа) бумаг в другие бумаги в силу принятия эмитентом соответствующих решений (дробление, консолидация и т.п.);

2) способом размещения  акций в процессе реорганизации109, т.е. преобразованием ценных бумаг одного юридического лица в ценные бумаги другого юридического лица;

3) способом исполнения  опционов.

Здесь мы наталкиваемся на первую доктринальную проблему конвертации: законодательство использует эту категорию одновременно для описания действий (способ размещения) и для квалификации права (конвертируемые ценные бумаги). Абсурдность положения особенно видна на примере конвертируемых ценных бумаг и опционов. Согласно этим правилам получается что: бумага предоставляет право на конвертацию, которая осуществляется путем конвертации. Представляется, что в законодательстве следует быть крайне аккуратным в терминологии, ведь не может одно слово обозначать и право, и набор действий. Было бы правильно "развести" использование указанной категории. К примеру, именовать конвертацией само право, а вот способ размещения именовать преобразованием или распределением.

Вторая доктринальная проблема конвертации состоит в том, что из законодательства неясно: к какому юридическому явлению (с точки зрения классификации юридических фактов) следует отнести конвертацию как способ размещения?

Основной гипотезой, которую выдвигают исследователи проблем конвертации, является та, что конвертация как юридический факт представляет собой сделку.

Сделкой, как известно из ст. 153 ГК, признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Закон специально указывает на активность субъекта как на квалифицирующий признак сделки.

Возьмем ситуацию, предусмотренную ст. 28 Федерального закона "Об акционерных обществах", - увеличение уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости акций. Такое решение вправе принять только общее собрание акционеров, и оно всегда осуществляется за счет имущества общества. Принятие такого решения в соответствии со Стандартами эмиссии является принятием решения о размещении. Таким решением должны быть определены: категории (типы) акций, номинальная стоимость которых увеличивается, номинальная стоимость акций каждой такой категории (типа) после увеличения, способ размещения акций - конвертация акций в акции той же категории (типа) с большей номинальной стоимостью, а также могут быть определены иные условия конвертации, включая дату конвертации или порядок ее определения, имущество (собственные средства), за счет которого (которых) осуществляется увеличение уставного капитала акционерного общества, и иные условия конвертации. Если акционерное общество хочет сделать источником увеличения номинальной стоимости нераспределенную прибыль прошлых лет, то в этом случае общее собрание должно принять решение и по этому вопросу. Далее осуществляется типичная процедура эмиссии: утверждение решения о выпуске, государственная регистрация и размещение.