Система права и система законодательства

законодательство  (Конституция  РФ,  основы  законодательства,   федеральные

законы, указы Президента, постановления Правительства РФ и иные  нормативные

акты  Федерации);  законодательство   субъектов   Российской   Федерации   -

республик в составе РФ (конституции республик,  законы  и  иные  нормативные

акты), краев, областей,  автономных  округов,  автономной  области,  городов

федерального  значения   -   Москвы,   Санкт-Петербурга   (уставы,   законы,

постановления глав администраций  и иные нормативные акты);  законодательство

органов местного самоуправления (решения, постановления).

      Комплексные  образования  в  системе   законодательства  складываются  в

зависимости от объекта правового  регулирования  и  системы  государственного

управления.  К  ним   можно   отнести   природоохранительное,   транспортное

законодательство,  нормативные   акты,   определяющие   правовое   положение

отдельных социальных групп (молодежи, женщин, ветеранов).

 

 

 

       3.1. Пробелы  в законодательстве. Применение  права по аналогии.

 

      В  правоприменительной   практике  иногда  возникают   ситуации,   когда

спорное  отношение  имеет  правовой  характер,  входит  в  сферу   правового

регулирования,   но    не    предусмотрено    конкретной    нормой    права.

Правоприменитель обнаруживает пробел в законодательстве.

      Пробел  в  законодательстве  -  это   отсутствие   конкретной   нормы,

необходимой  для  регламентации  отношения,  входящего  в  сферу   правового

регулирования.

      Круг   общественных   отношений,    составляющих    сферу    правового

регулирования, устанавливается  законодателем двумя способами.

      Во-первых,  каждая  юридическая   норма   регулирует   отдельный   вид

общественных отношений, признаки которого описываются в  ее  гипотезе.  Таким

образом,  каждая  норма  имеет  свои  «участок»  в  общей  сфере   правового

регулирования. Совокупность подобных «участков», если иметь в  виду  все  без

исключения нормы  какой-либо  отрасли,  и  составит  общую  сферу  правового

регулирования данной отрасли.

      Во-вторых, круг отношений, которые признаются  правовыми,  законодатель

закрепляет по отраслям  права  посредством  специализированных  норм.  Такие

нормы предназначены для  установления  круга  отношений,  входящих  в  сферу

правового регулирования. Так,  ст.  2  ГК  РФ  имеет  заголовок  «Отношения,

регулируемые  гражданским  законодательством».  В  ч.  1  названной   статьи

предусмотрено,  что  «гражданское   законодательство   определяет   правовое

положение  участников  гражданского  оборота,  основания   возникновения   и

порядок  осуществления   права   собственности   и   других   вещных   прав,

исключительных   прав   на    результаты    интеллектуальной    деятельности

(интеллектуальной   собственности),    регулирует    договорные    и    иные

обязательства, а также  другие  имущественные  и  связанные  с  ними  личные

неимущественные  отношения,  основанные  на  равенстве,  автономии  воли   и

имущественной  самостоятельности  их  участников».  В  ст.   2   «Отношения,

регулируемые семейным  законодательством»  Семейного  кодекса  РФ  записано:

«Семейное законодательство устанавливает  условия  и  порядок  вступления  в

брак, прекращения брака  и признания его недействительным, регулирует  личные

неимущественные и имущественные  отношения между  членами  семьи:  супругами,

родителями и детьми  (усыновителями  и  усыновленными),  а  в  случаях  и  в

пределах,  предусмотренных   семейным   законодательством,   между   другими

родственниками  и  иными  липами,  а  также  определяет  формы   и   порядок

устройства в семью  детей, оставшихся без попечения  родителей».  Аналогичным

образом фиксируется круг правовых отношений и в других отраслях права.

      Вместе  с тем для  правоприменителя  недостаточно  определить  правовой

характер рассматриваемого случая. Ему необходимо знать, каковы его  правовые

последствия. Эту информацию он может получить лишь  из  конкретных  норм,  в

диспозициях которых сформулированы в общем виде права и обязанности  сторон.

Если таких норм нет, то налицо пробел в законодательстве.

      Пробелы  в  законодательстве  существуют  в  основном  вследствие  двух

причин: во-первых, в  результате  появления  новых  общественных  отношений,

которые в момент принятия закона не существовали  и  не  могли  быть  учтены

законодателем; во-вторых, из-за упущений при разработке закона.

      В таких  ситуациях обычно  используются  специальные  приемы:  аналогия

закона и аналогия права.

      Аналогия  закона — это применение к  не  урегулированному  в  конкретной

норме  отношению   нормы   закона,   регламентирующей   сходные   отношения.

Необходимость применения данного  приема заключается в том,  что  решение  по

юридическому делу обязательно  должно иметь правовое основание. Поэтому  если

нет нормы, прямо предусматривающей  спорный случай, то надо  отыскать  норму,

регулирующую  сходные  со  спорным  отношения.  Правило  найденной  нормы  и

используется в качестве правового основания при принятии решения по делу.

      Применение  аналогии закона в случаях  обнаружения пробела предусмотрено

законодателем. Так, в ст.  10  Гражданского  процессуального  кодекса  РСФСР

записано: «В случае отсутствия закона, регулирующего спорное отношение,  суд

применяет  закон,  регулирующий  сходные  отношения».   Область   применения

аналогии закона достаточно обширна, поскольку в соответствии со  ст.  1  ГПК

РСФСР  в  порядке  гражданского  судопроизводства  рассматриваются  дела  по

спорам, возникающим из  гражданских,  семейных,  трудовых,  административно-

правовых отношений. Приведем один из примеров. В  последние  годы  в  стране

появилось множество частных  фирм, оказывающих правовую  помощь  гражданам  и

юридическим лицам. Однако возмещение расходов на эти  услуги  процессуальным

законом не предусмотрено. Поэтому,  например,  истец,  понесший  расходы  на

юридическую помощь, хотя и  выигрывал дело, не мог взыскать такие  расходы  с

ответчика. В настоящее  время в судебной практике при  рассмотрении  подобных

дел   используется   аналогия   закона:   правило   ст.   91   ГПК    РСФСР,

предусматривающей  возможность  взыскания  расходов  по  оплате  юридической

помощи адвокатов -  членов  юридической  консультации,  признается  правовым

основанием для возмещения расходов по оплате помощи, оказанной  юридическими

фирмами.

      Заметим,  что  в  связи  с   возрождением  в  России  частного  права  и

расширением   гражданских   свобод   сфера   применения   аналогии    закона

соответственно сужается. Об этом говорит определение аналогии в  Гражданском

кодексе Российской Федерации: в ч. 1 ст. 6  зафиксировано,  что  в  случаях,

когда «отношения прямо не урегулированы  законодательством  или  соглашением

сторон и отсутствует  применимый к  ним  обычай  делового  оборота,  к  таким

отношениям, если это не противоречит их  существу,  применяется  гражданское

законодательство,  регулирующее  сходные  отношения  (аналогия  закона)».  В

гражданском   праве,   следовательно,   для   применения   аналогии   закона

недостаточно  отсутствия  нормы,  прямо  регулирующей   спорное   отношение.

Необходимо также отсутствие  соглашения  сторон  и  применимого  к  спорному

случаю обычая делового оборота.

      Аналогия  права - это применение к   не  урегулированному  в  конкретной

норме  спорному  отношению  при  отсутствии  нормы,   регулирующей   сходные

отношения, общих начал  и смысла законодательства.

      Общие начала  и смысл законодательства есть  не что иное,  как  принципы

права (общеправовые и отраслевые). При  аналогии  права  принципы  выполняют

непосредственно регулирующую функцию и  выступают  единственным  нормативно-

правовым основанием правоприменительного решения.

      Применение  аналогии права, таким образом,  обосновано при наличии  двух

условий: при обнаружении  пробела в законодательстве и  при отсутствии  нормы,

регулирующей  сходные  отношения,  что  не  дает  возможности   использовать

аналогию закона.

      Новое   гражданское  законодательство  внесло  некоторые  изменения   в

процедуру применения аналогии права. В ч. 2 ст. 6  Гражданского  кодекса  РФ

записано:  «При  невозможности  использования  аналогии   закона   права   и

обязанности сторон определяются исходя из общих начал и смысла  гражданского

законодательства (аналогия права) и требований добросовестности,  разумности

и  справедливости».  Иначе  говоря,  правоприменитель,  используя   аналогию

права,  руководствуется  не  только  отраслевыми  (общие  начала   и   смысл

законодательства),  но   и   общеправовыми   (требования   добросовестности,

разумности и справедливости) принципами.

 

 

 

                          3.2. Юридический процесс

 

   Процесс  буквально   переводится  как  «движение   вперед».  В  юридической

практике  он  означает  порядок  осуществления  деятельности   следственных,

административных, судебных органов. Близким ему по значению является  термин

«процедура» -  официально  установленный  порядок  при  обсуждении,  ведении

какого-либо дела.

      Важнейшие  особенности юридического процесса  заключаются в том, что  он

урегулирован  процессуальными  нормами,  а  направлен  на  реализацию   норм

материального права. Поэтому  чтобы понять, что  такое  юридический  процесс,

каковы его место и  назначение в правовой практике, необходимо  помнить,  что

роль материальных и процессуальных норм в правовом регулировании различна.

      Нормы материального  права определяют субъективные  права,  юридические

обязанности,  юридическую  ответственность  граждан  и  организаций,  т.  е.

составляют основное содержание права. Существенными  признаками  права,  как

уже отмечалось, являются его  обеспеченность  возможностью  государственного

принуждения, связь с государством.  Это  означает,  что  органы  государства

активно включаются в деятельность,  направленную  на  реализацию  права,  на

проведение его в жизнь. Подобная разнообразная деятельность  и  обозначается

термином «юридический процесс». Связь и единство орава и  процесса  отмечены

К. Марксом: «Материальное  право ... имеет  свои  необходимые,  присущие  ему

процессуальные формы...  Один  и  тот  же  дух  должен  одушевлять  судебный

процесс  и  законы,  ибо   процесс   есть   только   форма   жизни   закона,

следовательно, проявление его внутренней  жизни»3.  Таким  образом,  процесс

вторичен по отношению  к материальному праву, произволен  от  него,  является

формой   его   жизни.   Аналогичный   вывод   можно   сделать   относительно

процессуальных норм, регулирующих процессуальное производства

      К. Маркс  в своих выводах следовал континентальной  традиции, заложенной