Эффективное управление карьерой менеджера

Закон предъявляет определенные требования к содержанию учредительного договора. Предписания закона обязательны, и участники полного товарищества при составлении учредительного договора должны строго руководствоваться соответствующими законоположениями.

В учредительном договоре полного товарищества указываются как общие для всех юридических лиц сведения, так и те, которые отражают специфику именно полного товарищества. К первой группе сведений относятся: порядок совместной деятельности по созданию товарищества, условия передачи ему своего имущества и участия в его  деятельности, место нахождения, адрес и другие. Ко второй группе: размер и состав складочного капитала, размер долей каждого из участников в складочном капитале, положения об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов и другие.

Особенностью полного товарищества является то, что для его образования необходимо наличие складочного капитала. Он необходим, во-первых, для того, чтобы полное товарищество могло быть зарегистрировано, поскольку наличие такого условия прямо предусмотрено действующими нормативными актами о порядке регистрации юридических лиц. Складочный капитал выполняет роль уставного капитала и составляет не менее 100 минимальных месячных оплат труда. Во-вторых, складочный капитал полного товарищества образует его имущественную базу, без которой невозможна или будет затруднена предпринимательская деятельность товарищества. В-третьих, складочный капитал является гарантией для кредиторов, т. е. тех лиц, которые вступают в различные имущественные отношения с полным товариществом, заключая с ним договоры. Поэтому в случае невыполнения своих обязательств взыскание по долгам будет обращено прежде всего на имущество в виде складочного капитала, которое закреплено за полным товариществом как юридическим лицом. В-четвертых, наличие складочного капитала необходимо для того, чтобы участники имели четкие ориентиры при распределении прибыли и убытков, так как они делятся пропорционально доле каждого из участников в складочном капитале.

Вместе с тем убытки полного товарищества могут привести к полной утрате складочного капитала. Тогда, и в этом еще одна, пожалуй, самая существенная особенность правового статуса полного товарищества, убытки будут возмещаться за счет имущества полных товарищей. Ответственность участников в данном случае будет, во-первых, субсидиарной — дополнительной ответственностью участников товарищества по его обязательствам. Она наступает тогда, когда полностью утрачивается складочный капитал либо складочного капитала полного товарищества недостаточно для погашения долгов. Во-вторых, ответственность участников является солидарной. Суть солидарной ответственности состоит в том, что тот, кто терпит убытки от неисполнения или ненадлежащего исполнения договора, может предъявить требования о возмещении их полностью или частично как ко всем участникам полного товарищества, так и к одному из них. В силу такой специфической ответственности закон ограничивает возможность как для физических, так и для юридических лиц быть участниками нескольких полных товариществ. Согласно гражданскому законодательству Республики Казахстан лицо (физическое или юридическое) может быть участником только одного полного товарищества.

В полное товарищество могут  объединяться как физические, так и юридические лица. Однако гражданин может быть участником полного товарищества только при соблюдении определенных условий, которые установлены в законодательстве. Речь идет о том, что гражданин, прежде чем он реализует свое право стать участником полного товарищества, должен получить статус индивидуального предпринимателя, зарегистрировавшись в соответствующем порядке. Что же касается юридических лиц, то полными товарищами могут быть исключительно коммерческие организации, а некоммерческие такого права не имеют.

Кроме того, члены объединения обязаны  своим личным трудом участвовать  в его деятельности. По сути полное товарищество представляет собой прежде всего объединение лиц, а затем уже и имущества.

Внутренние отношения в полном товариществе определяются учредительным договором. Основываются они на взаимном доверии в силу особенности правового статуса полного товарищества. Управление деятельностью товарищества осуществляется по общему согласию всех его участников.

Учредительным договором могут  быть определены отдельные случаи, когда решения по конкретным вопросам могут приниматься по большинству голосов. Каждый из участников полного товарищества имеет один голос независимо от его доли в складочном капитале. Действующее законодательство дает право членам товарищества изменить это общее правило и отразить в учредительном договоре иной порядок установления количества голосов.

Полное товарищество имеет статус юридического лица. Оно рассматривается  законодательством как единый субъект  предпринимательских и других правоотношений. Юридические лица приобретают гражданские права и принимают на себя гражданские обязанности через свои органы. Что же касается полного товарищества, то эти функции выполняют его участники, так как в товариществе не образуются специальные органы управления. От имени полного товарищества при заключении сделок может выступать каждый из участников в отдельности, если в учредительных документах не установлено, что его участники ведут дела совместно либо ведение дел поручено одному или нескольким участникам. В зависимости от того, какой установлен порядок ведения дел, наступают различные юридические последствия.

Во-первых, когда дела ведутся совместно, тогда для совершения каждой сделки требуется согласие всех участников товарищества.

Во-вторых, если дела поручены одному или некоторым из участников, то остальные могут совершать сделки только на основании доверенности от тех лиц, которым поручено ведение  дел.

Участнику полного товарищества предоставлено  право выхода. При этом остальные его участники должны быть предупреждены за шесть месяцев до фактического выхода. Участник может быть исключен из товарищества, но только по решению суда и на основании требования остальных товарищей. Однако для этого должны быть серьезные основания: грубое нарушение своих обязанностей и единогласное решение об исключении. При выбытии из состава товарищества лицо имеет право на выплату ему стоимости части имущества товарищества пропорционально его доли в складочном капитале. Вместо выплаты ему может быть выдано имущество в натуре. Но для этого необходимо соглашение между тем, кто выбывает из товарищества, и остальными участниками.

Прекращение товарищества может быть вызвано различными причинами. Оно прекращает свою деятельность по истечении срока; если достигнута цель, ради которой оно было создано; если отсутствует целесообразность дальнейшего ведения предпринимательской деятельности. Для этого требуется общее согласие всех участников. Полное товарищество может быть преобразовано в товарищество на вере (коммандитное), либо в хозяйственное общество, либо в производственный кооператив. С момента преобразования оно прекращает свое действие.

Полное товарищество ликвидируется, если один из товарищей  вышел из состава участников, либо умер, либо признан недееспособным (п. 21 ст. 76 ГК РК). Однако даже при наступлении указанных обстоятельств товарищество может продолжать свою работу, если учредительным договором прямо оговорена такая возможность. Полное товарищество подлежит ликвидации, когда в нем остался единственный участник, а также по общим основаниям: по решению суда в случае осуществления деятельности без соответствующего разрешения (лицензии), когда она требуется, вследствие признания товарищества банкротом и другие.

Товарищество на вере (коммандитное товарищество) — это смешанный вид коммерческой организации, В нем наряду с полными товарищами есть один или несколько участников-вкладчиков (коммандитистов) (ст. 82 ГК РК). Полные товарищи отвечают по обязательствам своим имуществом, а коммандитисты рискуют только своими вкладами. Право вести дела от имени товарищества принадлежит только полным товарищам.

Товарищество на вере является договорным объединением. Основной документ, который регулирует отношения в товариществе — это учредительный договор. В законодательстве указывается, что учредительный договор подписывается только полными товарищами, поэтому они и управляют делами товарищества. Вкладчики не вправе каким-либо образом влиять на управление делами, оспаривать правильность принимаемых управленческих решений в суде. Основной обязанностью вкладчика является своевременное внесение вклада в складочный капитал. Факт внесения вклада подтверждается специальным документом — свидетельством об участии. Этот документ подтверждает не только то, что вклад внесен, но и то, что лицо является участником в товариществе на вере в качестве коммандитиста.

Вкладчики несут не только обязанности, но и обладают правами. Поскольку товарищество на вере — это коммерческая организация, то они вправе получать часть прибыли, причитающуюся им на долю в складочном капитале. Они также имеют право контролировать хозяйственную деятельность, знакомясь с годовыми отчетами и балансами товарищества. Кроме того, они вправе выйти из состава товарищества по окончании финансового года и получить свой вклад. При выходе они не имеют права на получение доли в имуществе, в отличие от полных товарищей.

Прекращение деятельности товарищества на вере обладает рядом особенностей. Во-первых, товарищество ликвидируется, если в его составе не осталось ни одного вкладчика, хотя за оставшимися лицами сохраняется право преобразовать его в полное товарищество. Во-вторых, при ликвидации товарищества преимущественное право на получение вкладов из оставшегося имущества имеют коммандитисты. Законодательством предусмотрены и другие особенности ликвидации товарищества на вере (ст. 86 ГК РК).

Индивидуализацией товарищества служит его фирменное наименование. Согласно закону оно должно содержать либо имена всех полных товарищей и слово "товарищество на вере" или "коммандитное товарищество", либо имя одного полного товарища с добавлением слов "и компания", а также с указанием на вид товарищества. Если в фирменном наименовании товарищества будет указано имя вкладчика — он становится полным товарищем со всеми вытекающими из этого положения юридическими и организационными последствиями.

Общество с ограниченной и дополнительной ответственностью — коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на доли в размерах, определяемых учредительными документами.

Участники общества с  ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут  риск убытков в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Общество с ограниченной ответственностью (далее — общество) может быть учреждено одним или несколькими лицами. В законодательстве оговаривается предельный количественный состав учредителей, превышение которого влечет обязанность преобразования его в акционерное общество либо ликвидацию, если вопрос преобразования не решается в течение года. Общество не может быть учреждено хозяйственным обществом, состоящим из одного лица.

Современное законодательство более жестко регулирует отношения, возникающие по поводу учреждения и деятельности коммерческих организаций данного вида. Ибо, как показала практика, такие общества имеют наибольшее распространение в предпринимательской деятельности, и именно в таких обществах довольно часто встречаются различные финансовые злоупотребления.

Общество предполагает объединение капиталов с целью занятия предпринимательской деятельностью, и поэтому личное участие учредителей в его работе необязательно.

При его регистрации  должны быть представлены соответствующие документы: учредительный договор и устав. Если учредителем является одно лицо, то оно должно представить только устав, им же утвержденный. В других случаях учредительные документы утверждаются и подписываются учредителями.

Учредительные документы должны содержать необходимые сведения, которые характеризуют общество как коммерческую организацию, имеющую статус юридического лица: место нахождения, цель деятельности и другие, а также сведения, отражающие специфику общества. В них должны быть указаны: размер уставного капитала и размер долей каждого из участников, порядок внесения вкладов.

Уставный капитал общества не должен быть менее суммы 100 минимальных оплат труда, установленных законодательством Республики Казахстан на дату представления учредительных документов для регистрации. Закон требует, чтобы на момент его регистрации не менее 50% уставного капитала было оплачено. Остальная же часть оплачивается участниками в течение первого года работы. Невнесение вовремя уставного капитала влечет за собой юридические последствия как для общества в целом, так и для отдельных его участников. Например, оно обязано объявить об уменьшении уставного капитала либо прекратить свою деятельность.

Участники, которые не внесли вклады в уставный капитал полностью, несут солидарную ответственность по обязательствам общества. Законодатель не случайно установил такие правила. Ведь уставный капитал является не только необходимой материальной базой для деятельности, но и должен гарантировать интересы его кредиторов, не вводя их в заблуждение относительно финансовых и иных материальных возможностей конкретного общества, с которым они вступают в различные правоотношения, вытекающие из заключенных договоров. В целом же правовой режим уставного капитала общества определяется ГК РК и специальным законодательством об обществах с ограниченной ответственностью.

Согласно действующим  нормативным актам общество после  своей регистрации обязано уведомлять своих кредиторов о каждом случае уменьшения уставного капитала и регистрировать его уменьшение в установленном порядке. Кредиторы же имеют право потребовать досрочного исполнения обязательств и возмещения убытков. Обществу разрешается увеличение уставного капитала за счет внесения всеми участниками своих вкладов в полном объеме (ст. 90 ГК РК).

Участники общества не имеют  права собственности на имущество  общества. Их права распространяются только на долю в уставном капитале. В силу этого участник общества может продать или уступить иным образом (подарить) свою долю в уставном капитале другим участникам общества. Это право участника не может быть никем ограничено, оно является безусловным, поскольку касается внутренних взаимоотношений участников общества. Иначе регулируется возможность отчуждения доли в уставном капитале третьим лицом, т. е. тем, которое не входит в состав участников. Законодательство не запрещает участнику (участникам) совершать такого рода сделки. Однако окончательно этот вопрос регулируется только уставом общества. Устав может содержать норму, запрещающую отчуждение доли третьим лицом, либо норму, которая разрешает продавать посторонним лицам долю в уставном капитале. В зависимости от того, какая норма прописана в уставе, такие и наступают юридические последствия.