Реорганизация и правовое регулирование корпоративных конфликтов

Реорганизация юридического лица – это особая процедура, при проведении которой права и обязанности одной организации переходят в другой организации в порядке правопреемства. В зависимости от формы реорганизации права и обязанности могут перейти в полном объеме или только в определенной части.

Формы  реорганизации юридического лица

Российское гражданское законодательство (статья 57 ГК РФ) устанавливает пять возможных форм реорганизации юридического лица:

- 2 формы, связанные с укрупнением  организации – слияние и присоединение;

- 2 формы, связанные с уменьшением организации – разделение и выделение;

- преобразование как «качественное»  видоизменение юридического лица.

Слияние подразумевает под собой прекращение 2-х (двух) или более организаций с передачей всех их прав и обязанностей другой организации (вновь создаваемой организации).

Присоединение подразумевает под собой прекращение 1-ой (одной) или более организаций с передачей всех ее (их) прав и обязанностей другой организации (уже существующей организации).

Разделение подразумевает под собой прекращение 1-ой (одной) организации с передачей всех ее прав и обязанностей вновь создаваемым организациям.

Выделение подразумевает под собой образование 1-ой (одной) или более организаций в результате передачи ей (им) определенной части прав и обязанностей реорганизуемой компании (без прекращения последней).

Преобразование подразумевает под собой изменение организационно-правовой формы компании (например, преобразование АО в ООО).

Порядок реорганизации юридического лица

Исходя из положений Гражданского кодекса РФ, можно выделить 2 порядка реорганизации юридического лица:

Добровольный порядок.

Принудительный порядок.

Разграничение между данными порядками реорганизации юридического лица производится в зависимости от субъекта, инициирующего реорганизацию компании.

При добровольном порядке реорганизация юридического лица осуществляется по решению:

- участников организации (например, в товариществах);

- органа организации (например, общее  собрание в ООО).

При принудительном порядке реорганизация может осуществляться по инициативе гос. органов, таких как ФАС, суд. При этом формы реорганизации юридического лица в принудительном порядке ограничиваются разделением и выделением в отличие от добровольного порядка, где возможны все 5 форм, указанных выше.

Также к принудительному порядку стоит отнести обязательную реорганизацию компании в тех случаях, которые установлены законом, в частности если общее количество участников ООО больше пятидесяти).

На практике все же принудительный порядок реорганизации не получил столь широкого распространения, поэтому более целесообразно рассмотреть именно добровольный порядок реорганизации юридического лица. 

Этапы реорганизации предприятия

Этапы реорганизации компании в определенной степени зависят от формы реорганизации юридического лица. Вместе с тем основными стадиями данного процесса независимо от формы реорганизации являются следующие:

Принятие решения о реорганизации предприятия.

В зависимости от вида организации различается и количество голосов, необходимых для возбуждения процедуры реорганизации.

Так в АО за принятие данного решения необходимо 3/4 голосов тех акционеров, которые принимали участие в общем собрании АО. В ООО за данное решение должны проголосовать все участники единогласно.

Направление извещения в ИФНС о реорганизации компании.

Налоговая инспекция уведомляется о принятии общим собранием решения о реорганизации в течение 3 (трех) дней и на основании такого извещения (уведомления) вносит в реестр юр. лиц соответствующую отметку.

Направление извещений кредиторам организации.

Кредиторы организации подлежат уведомлению о возбуждении процедуры реорганизации предприятия не позднее пяти дней с момента извещения ИФНС.

Публикация информации о реорганизации в СМИ, в качестве которого выступает Вестник государственной регистрации.

Периодичность публикации – не менее, чем два раза с периодичностью 1 раз в месяц (ч.1 ст. 60 ГК РФ).

 Организация и проведение  общего собрания акционеров (участников) предприятия.

Данное собрание проводится в следующих целях:

- утверждение устава компании (например, при реорганизации в форме  преобразования);

- утверждение передаточного акта/разделительного баланса;

- избрание/назначение органов управления  компании (например, при реорганизации  в форме слияния).

Вышеуказанные этапы реорганизации относятся к реорганизации любых компаний. Вместе с тем в зависимости от видов организации могут иметь место и иные этапы (например, осуществление выпуска акций при реорганизации ООО в АО и т.д.).

Реорганизация юридического лица – наисложнейшая процедура, связанная с выполнением множества различных действий, а именно подготовкой документов, оформлением и направлением извещений и уведомлений, подготовкой документов для ИФНС и т.д. Правильное выполнение всех действий без соответствующих познаний очень затруднительно, если вообще возможно. 14

Рассмотрим механизм слияния акционерных обществ.

Слияние акционерных обществ - это возникновение нового общества путем передачи ему всех прав и обязанностей двух или нескольких обществ с прекращением последних (ст. 16 Закона "Об акционерных обществах"). Права и обязанности последних переходят к вновь возникшему обществу в соответствии с передаточным актом. 

Эффект синергии от слияния (поглощения) компаний – это добавленная стоимость интегрированной системы, возникающая вследствие более эффективного использования факторов производства, позволяющего усилить или получить конкурентные преимущества, достижение которых было невозможно при разрозненном функционировании бизнес-единиц.

Методика оценки эффективности сделок по слиянию (поглощению) компаний на основе показателя «чистый приведенный эффект синергии» включает следующие этапы.

1. Оценка фирм, независимо вовлеченных  в слияние.

1) Оценка компании-покупателя как  отдельно взятой фирмы. Оценка  стоимости компании 

производится на основе метода дисконтированных денежных потоков. Расчеты свидетельствуют о том, что стоимость покупателя как независимой компании оценивается в размере 330 218,41 млн руб.

2) Оценка «статус-кво» целевой  фирмы, или оценка ее стоимости  при существующем 

инвестировании, финансировании и дивидендной политике. Согласно произведенным расчетам, стоимость компании-цели как независимой компании составляет 108 662,02 млн руб.

2. Оценка стоимости корпоративного  контроля над компанией-целью, или  максимальной величины премии, на  которую могут рассчитывать акционеры  компании-цели. Ради максимизации стоимости руководство компании-покупателя планирует приобрести и ликвидировать ряд активов, изменить сочетание источников финансирования, пересмотреть дивидендную политику. Стоимость контроля оценивается на основе определения тех изменений, которые компания-покупатель планирует осуществить в целевой фирме, как разница между стоимостью оптимально управляемой фирмы и стоимостью фирмы при существующем управлении. Повышенные темпы роста операционной прибыли и выручки вследствие изменений в управлении компанией-целью и приложения опыта менеджмента компании-покупателя увеличивают стоимость фирмы-цели от оценки «статус-кво» в размере 108 662,02 млн. руб. до 319 077,68 млн. руб.

На основе приведенных выше данных можно оценить стоимость контроля над компанией-целью:

1) стоимость оптимально управляемой  фирмы-цели = 319 077,68 млн руб.;

2) стоимость фирмы-цели «статус-кво» = 108 662,02 млн руб.;

3) стоимость контроля = 1) – 2) = 210 415,66 млн руб.

3. Оценка объединенной фирмы  при отсутствии синергии. Оценка объединенной фирмы при отсутствии синергии производится путем сложения стоимостей, полученных для каждой независимой фирмы, покупателя и цели:

1) стоимость компании-цели «статус-кво» = 108 662,02 млн. руб.;

2) стоимость компании-покупателя  «статус-кво» = 330 218,41

млн руб.;

3) суммарная рыночная стоимость  фирм до объединения = 438 880,43 млн  руб.

4. Оценка синергии.

Влияние синергии встраивается в ожидаемые денежные потоки объединенной компании и

производится оценка ее стоимости с учетом ожидаемой синергии. Разница между стоимостью объединенной фирмы со встроенной синергией и стоимостью объединенной фирмы без синергии дает стоимость синергии. На основе приведенных выше методов оценки различных форм проявления эффекта синергии оценена стоимость объединенной фирмы с синергией, которая составила 617 803,16 млн руб. Для определения величины синергии данный показатель необходимо сравнить с суммарной рыночной стоимостью фирм до объединения (438 880,43 млн руб.). Полученная разница (178 922,73 млн. руб.) будет стоимостью синергии при M&A.

5. Определение величины чистого  приведенного эффекта синергии (NPVS).

Главной движущей силой поглощения является именно синергия, а не контроль, представляющий собой лишь полномочия, необходимые для активизации синергии. Если уровень доходности объединенной компании в будущем не выйдет на расчетные значения с учетом премии, собственники компании - инициатора сделки понесут убытки. Следовательно, необходимо вести переговоры о заключении сделки, располагая данными о максимальной величине премии, которую может позволить себе уплатить компания-покупатель на акции компании-цели. Сделка M&A будет эффективной, только если премия к цене акций приобретаемой компании будет меньше прироста стоимости объединенной фирмы. Поэтому на практике необходимо оценить чистый приведенный эффект синергии (NPVS) как разницу между собственно величиной ожидаемого эффекта синергии и премией за контроль, которую выплатит компания-покупатель акционерам компании-цели. Максимальная премия за контроль, которую могут запросить акционеры компании-цели исходя из ожидаемого роста стоимости компании в случае приложения управленческих способностей менеджмента компании-покупателя после завершения объединения составляет, согласно проведенным расчетам, 210 415,66 млн руб. Эффект синергии, ожидаемый в результате заключения рассматриваемой сделки по поглощению, составляет 178 922,73 млн руб. Таким образом, чистый приведенный эффект синергии, рассчитанный с учетом затрат на проведение сделки, может составить величину, находящуюся в пределах от (+178 922,73) млн руб. до (- 31 492,93) млн руб. в зависимости от величины премии на акции компании-цели, которую согласится выплатить покупатель.

6. Рекомендации по принятию управленческих  решений на основе предложенного  механизма отбора эффективных сделок относительно целесообразности заключения сделки по поглощению компании.  На основе показателя «чистый приведенный эффект синергии» как одного из критериев оценки эффективности управления стоимостью фирмы, учитывающего затраты и потери при заключении сделок по слиянию (поглощению), а также многообразие форм проявления эффекта синергии, можно дать следующие рекомендации относительно целесообразности заключения сделки по поглощению компании В случае, если компания-покупатель заплатит премию за контроль, соответствующую размеру ожидаемой синергии, заключение сделки не ухудшит, но и не улучшит положение приобретающей фирмы. 15 
    Следует отметить, что в ст. 16 Закона "Об акционерных обществах" закреплены положения о порядке слияния, только акционерных обществ, хотя в ст. 8 не исключается порядок создания акционерного общества при слиянии юридических лиц иной организационно-правовой формы.  
    Так, к примеру, согласно Стандартам эмиссии при реорганизации коммерческих организаций помимо определения процедуры размещения акций при слиянии акционерных обществ также определяется порядок размещения ценных бумаг (акций, облигаций) при слиянии коммерческих организаций иной организационно-правовой формы.  
    Для того, чтобы осуществить реорганизацию акционерного общества в форме слияния, необходимо последовательно пройти следующие основные этапы.  
    Слияние акционерных обществ, основные этапы:

Заключение договора о слиянии обществами, участвующими в слиянии

Принятие решения общим собранием акционеров каждого общества, участвующего в слиянии, о реорганизации в форме слияния, об утверждении договора о слиянии и об утверждении передаточного акта

Утверждение Устава и выборы совета директоров вновь возникающего АО на совместном общем собрании акционеров обществ, участвующих в слиянии

Государственная регистрация юридического лица, возникшего в результате слияния

Государственная регистрация выпуска ценных бумаг, размещаемых при слиянии, и отчета об итогах выпуска ценных бумаг  

   Для каждого из этапов есть обязательные правила, установленные нормативными актами.  
    На первом этапе при заключении договора о слиянии обществами, участвующими в слиянии, обязательно должны быть определены порядок и условия слияния, а также порядок конвертации акций каждого АО в акции и (или) иные ценные бумаги нового АО.  
    К тому же в договоре при определении порядка конвертации (обмена) ценных бумаг, размещаемых при слиянии коммерческих организаций, указывается вид, категория (тип), номинальная стоимость, соотношение конвертации (обмена).  
    На втором этапе решение общего собрания акционеров каждого общества, участвующего в слиянии, о реорганизации в форме слияния, об утверждении договора о слиянии и об утверждении передаточного акта принимается только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества. При этом указанное решение общего собрания акционеров принимается большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.  
    На третьем этапе утверждается устав и выбирается совет директоров вновь возникающего АО, делается это только на совместном общем собрании акционеров обществ, участвующих в слиянии, в порядке, установленном Законом "Об акционерных обществах".  
    На четвертом этапе общество, возникшее в результате слияния, подлежит обязательной государственной регистрации по общим правилам, установленным законодательством для регистрации юридических лиц, за исключением отдельных моментов, связанных с правовым регулированием вопросов реорганизации обществ.  
    Для регистрации важно проверить наличие юридически правильно оформленных документов, необходимых на первых трех этапах (договор о слиянии, со всеми необходимыми условиями, передаточные акты, соответствующие протоколы общих собраний обществ и т.п.).  
    Встречаются случаи, когда общества проходят все этапы и установленные законодательством процедуры - слияние акционерных обществ, регистрируют новое юридическое лицо, с ликвидацией обществ, участвующих в слиянии, но допускают при этом всего одну ошибку, которая приводит порой к тупиковым ситуациям. Такая, к примеру, ошибка, связанная с отсутствием в договоре о слиянии условий и порядка конвертации акций обществ, участвующих в слиянии, в акции и (или) иные ценные бумаги нового АО, может обнаружиться только на следующем этапе - при государственной регистрации выпуска ценных бумаг, размещаемых при слиянии. В таком случае практически невозможно исправить ошибку, допущенную при составлении договора, так как юридические лица, участвующие в слиянии, уже ликвидированы. Виноватыми оказываются сами общества, которые сливаются, так как при регистрации нового общества, создаваемого в результате слияния, органы, регистрирующие указанные юридические лица, как правило, не несут ответственности за содержание и достоверность сведений в представляемых документах. 16 
    Необходимо также отметить особенности, связанные с регистрацией устава общества, созданного в результате слияния. Согласно Стандартам эмиссии при реорганизации коммерческих организаций (пп. 1.6, 1.7) уставный капитал акционерного общества, созданного в результате слияния, может быть больше суммы уставных капиталов (складочных капиталов, паевых фондов) коммерческих организаций, участвующих в такой реорганизации, но не должен превысить стоимости чистых активов созданной в результате слияния коммерческой организации.  
    На пятом этапе при государственной регистрации выпуска ценных бумаг, размещаемых при слиянии акционерных обществ, и отчета об итогах выпуска ценных бумаг необходимо придерживаться следующих требований:  
    Во-первых, документы на государственную регистрацию выпуска ценных бумаг, размещаемых при такой реорганизации, должны быть поданы в регистрирующий орган не позднее месяца с даты государственной регистрации коммерческой организации, созданной в результате процедуры - слияние акционерных обществ.  
    Во-вторых, решение о выпуске акций и решение о выпуске облигаций акционерного общества при его создании в результате слияния должно быть утверждено советом директоров (органом, осуществляющим в соответствии с законами и правовыми актами Российской Федерации функции совета директоров) этого акционерного общества. При этом решение о выпуске ценных бумаг коммерческой организации утверждается при ее создании в результате слияния - на основании и в соответствии с договором, регламентирующим слияние акционерных обществ.  
    В-третьих, решение о выпуске ценных бумаг, размещаемых при слиянии, должно обязательно содержать сведения о порядке и условиях размещения ценных бумаг, где указывается соответствующий способ их размещения.  
    В то же время непростым является размещение ценных бумаг, осуществляемое путем обмена на акции акционерного общества, созданного в результате слияния, долей участников товарищества или общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, паев членов кооператива, реорганизованных путем такого слияния. Так, в п.1.3.2 Стандартов эмиссии при реорганизации коммерческих организаций необходимо было четче определить, какие именно юридические лица участвуют в слиянии. Исходя из текста п.1.3.2, можно предположить, что закреплена возможность слияния общества с ограниченной ответственностью и общества с дополнительной ответственностью; или товарищества с ограниченной ответственностью и производственного кооператива; или общества с дополнительной ответственностью и производственного кооператива; или всех перечисленных юридических лиц между собой, в результате которого образуется акционерное общество.  
    Во всех указанных случаях конвертация (или обмен) считается осуществленной(ым) в ценные бумаги коммерческой организации, созданной в результате такого слияния, в соответствии с договором о слиянии в момент государственной регистрации коммерческой организации, созданной в результате слияния, при этом ценные бумаги коммерческих организаций, реорганизуемых путем слияния, при их конвертации аннулируются.  
    Одновременно с государственной регистрацией выпуска ценных бумаг, размещаемых, когда осуществляется слияние акционерных обществ, осуществляется регистрация отчета об итогах выпуска ценных бумаг.17