Виды эмиссий ценных бумаг

·        Конституция РФ;

·        Законы РСФСР и Федеральные законы;

·        иные нормативные акты - указы Президента РФ и постановления Правительства РФ;

·        нормативные акты министерств и иных федеральных органов исполнительной власти.

Конституция РФ является основой для правового  регулирования, закрепляющей основные гражданские права и свободы  граждан и юридических лиц. Так, поскольку эмиссия ценных бумаг  есть проявление предпринимательской деятельности коммерческих организаций, первостепенное значение для этого института имеет 34 статья Конституции РФ. Данная статья провозглашает право каждого на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности. Согласно статье 35 Конституции РФ каждый вправе иметь имущество в собственности, владеть, пользоваться и распоряжаться им как единолично, так и совместно с другими лицами. Важное значение придается праву судебной защиты прав и свобод (статья 46 Конституции РФ).

Более детальное регулирование процедуры  эмиссии предусмотрено главным  образом законодательными актами. Прежде всего к ним относятся Гражданский  кодекс РФ, который хотя и не содержит понятия эмиссии ценных бумаг и порядка ее осуществления, тем не менее является основой для всех последующих нормативных актов, содержащих гражданско-правовые нормы.

Далее следует выделить законы: ФЗ «О рынке  ценных бумаг», предусматривающий специальные  нормы, посвященные правовому регулированию процедуры эмиссии ценных бумаг. ФЗ «Об акционерных обществах», регламентирующий особенности осуществления эмиссии ценных бумаг акционерным обществом.

Из  законодательных актов РФ особое место занимает ФЗ «О защите прав и охраняемых интересов инвесторов на рынке ценных бумаг». Данный нормативный акт предусматривает законодательную систему гарантий защиты прав инвесторов, вводит существенные ограничения и нормативные запреты на отдельные действия эмитента в ходе эмиссии, которые могут повлечь нарушение прав и законных интересы инвесторов.

Вопросы защиты конкуренции и создания равных условий экономической деятельности, в том числе в сфере эмиссии  ценных бумаг регламентируются антимонопольным  законодательством, представленным двумя законодательными актами: Закон РФ от 22 марта 1991 г. № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках»[26] и от 23 июня 1999 г. № 117-ФЗ «О защите конкуренции на рынке финансовых услуг»[27].

Что касается указов Президента РФ, то можно  выделить нормативные акты, только косвенно регулирующие процедуру эмиссии  корпоративных ценных бумаг. К ним в частности относится Указ Президента РФ от 3 апреля 2000 г. № 620 «О Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг»[28], устанавливающий компетенцию ФСФР России по регулированию государственной политики в области эмиссии ценных бумаг, а также Указ от 1 июля 1996 г. № 1008 «Об утверждении Концепции развития рынка ценных бумаг в РФ»[29], который определил основные направления развития рынка ценных бумаг в том числе в сфере эмиссии государственных и корпоративных ценных бумаг.

В РФ на сегодняшний день сложилась  система органов государственного управления, регулирующих процедуру  эмиссии ценных бумаг. Такие органы вправе принимать нормативные акты в пределах своей компетенции. Ключевое положение в этой системе занимает ФСФР России, которая на основании ФЗ «О рынке ценных бумаг» утвердила наиболее важные для регулирования эмиссии ценных бумаг нормативные акты. К их числу относятся прежде всего следующие нормативные акты:

Стандарты эмиссии ценных бумаг и регистрации  проспектов ценных бумаг, утверждены Приказом ФСФР от 16.03.2005 N 05-4/ПЗ-Н[30];

Постановление ФСФР от 1 апреля 2003 г. N 03-16/пс "О Порядке  присвоения государственных регистрационных  номеров выпускам эмиссионных ценных бумаг";

Постановление ФСФР бумаг от 1 апреля 2003 г. N 03-17/пс "О  размещении и обращении эмиссионных ценных бумаг российских эмитентов за пределами РФ";

Постановление ФСФР от 1 апреля 2003 г. N 03-18/пс "О порядке  объединения  дополнительных выпусков эмиссионных ценных бумаг";

Постановление ФСФР от 24 апреля 2003 г. N 03-24/пс "Об утверждении Положения об особенностях эмиссии облигаций и раскрытия информации международными финансовыми организациями на территории РФ"

К иным органам, регулирующим процесс  эмиссии ценных бумаг отдельных  эмитентом следует отнести Центральный  Банк РФ. При регистрации выпусков ценных бумаг кредитными организациями применяется утвержденная им Инструкция от 17 сентября 1996 г. № 8 «О правилах выпуска и регистрации ценных бумаг кредитными организациями на территории РФ»[31].

Источником  права официально признаются только норма права. Однако роль судебных решений  и актов высших судебных инстанций  постоянно возрастает. В частности, Пленум Высшего Арбитражного Суда РФ вправе давать арбитражным судам разъяснения в форме постановлений, которые являются обязательными для применения нижестоящими арбитражными судами (статья 13 Федерального конституционного закона от 28.04.95 г. № 1-ФКЗ «Об арбитражных судах в РФ»[32]). Приведенные в последующих главах примеры конкретных судебных актов, а также постановлений пленумом и обзоров судебной практики наглядно доказывают влияние деятельности судебных, органов на формирование подчас противоречивой правоприменительной практики в области эмиссии ценных бумаг.

Особое  место в системе регулирования  процесса осуществления эмиссии  ценных бумаг занимают акты поднормативного  уровня. К ним можно отнести:

·                локальные акты эмитентов (уставы, иные внутренние документы, например Положение о Совете директоров);

·        конкретные решения органов управления эмитентов (решение общего собрания акционеров об увеличении уставного капитала);

·        гражданско-правовые договоры, опосредующие реализацию отдельных этапов эмиссии.

Указанные акты являются средством индивидуального  регулирования правовых взаимоотношений  участников эмиссионного процесса и  основаны на нормативных предписаниях и диспозитивных нормах законодательства РФ.

1.3 Понятие, правовая природа и виды акций

ФЗ "О рынке ценных бумаг" определяет акцию как эмиссионную ценную бумагу, закрепляющую права ее владельца  на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие  в управлении акционерным обществом  и на часть имущества, оставшегося после его ликвидации (ст. 2).

Акция - единственная корпоративная ценная бумага в российском законодательстве, удостоверяющая право членства в  акционерном обществе. Выпуск акций, как видно из самого их названия, может осуществляться только акционерными обществами, которые таким образом формируют свой уставный капитал. «Уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами»[33]. В любой корпорации, под которой понимается добровольное объединение физических и (или) юридических лиц, организованное на началах членства их участников[34], у участников традиционно имеется триада правомочий: право на участие в управлении делами общества, право на получение прибыли и право на получение ликвидационной квоты, но только в акционерных обществах, являющихся объединением капиталов с широким и постоянно обновляющимся кругом участников, эти права получили закрепление в ценной бумаге - акции и тем самым приобрели свойство оборотоспособности в упрощенном порядке. Эти права, предоставляемые акцией, являются тем минимумом, который не зависит от количества акций (доли в уставном капитале).

Традиционное  определение ценной бумаги, содержащееся в ГК РФ, указывает, что ценная бумага удостоверяет имущественные права, однако акция, как корпоративная  ценная бумага, наряду с имущественными предоставляет и иные права: право на участие в управлении акционерным обществом, право на получение информации о деятельности акционерного общества и другие права, которые нельзя отнести к имущественным. Вопрос о правовой природе этих прав не получил однозначного решения в юридической литературе.

Сто лет назад Г.Ф. Шершеневич отмечал, что "в материальном значении, как  право участия в предприятии, акция составляет необходимый момент в акционерном товариществе. В  свою очередь, это право участия  выражается в троякой форме: а) участие в разделе прибыли, даваемой предприятием; б) участие в разделе имущества товарищества при ликвидации его дела; в) участие в управлении делами товарищества. Два первых правомочия имущественного характера, третье - личного"[35].

Попытки объяснить юридическую  природу удостоверяемых акцией прав предпринимаются и в настоящее  время.

Так, Д.В. Ломакин отмечает, что «среди прав акционера можно найти права  неимущественного характера, например, право на получение информации о деятельности общества, право голоса на общих собраниях акционеров. Неимущественные права тесно связаны с имущественными правами акционера, которые являются основными, образуют с ними единый комплекс - право членства, которое в целом носит имущественный характер». И далее он указывает, что «собственник акции как ценной бумаги - это не обладатель разрозненных прав, поскольку отдельные права могут быть переданы им другим лицам, а субъект акционерного правоотношения, под которым понимается юридическая связь: выражающаяся в наличии у акционеров субъективных прав, синтезированных в едином праве членства...»[36].

В.Б. Чуваков полагает, что удостоверенное акцией отношение между акционером и акционерным обществом не является по своей природе обязательственным правоотношением, поскольку обязательства призваны опосредовать исключительно имущественные отношения. Между тем, по мнению этого автора, в момент приобретения права на акцию акционеру еще не принадлежат какие-либо имущественные права в отношении акционерного общества. Для их возникновения требуется наличие дополнительных юридических фактов или их составов. «С момента приобретения права на акцию у ее держателя возникают только некоторые неимущественные права по отношению к обществу (право на получение информации о деятельности общества, право на участие в управлении делами общества и другие). Но эти права, носящие корпоративный характер, не являются обязательственными правами. Сказанное позволяет утверждать, что акция воплощает в себе не обязательственное субъективное право, а право членства в корпорации»[37].

Полагаем, что право на участие в управлении делами акционерного общества, право на получение информации, не имеющие имущественного характера, следует рассматривать как неимущественные права, связанные с имущественными.

Следует различать права, удостоверяемые акцией, как и любой ценной бумагой, и возможность реализации этих прав. Акция предоставляет определенные имущественные и неимущественные права, для осуществления которых требуется наступление определенных юридических фактов, как правило, нескольких, образующих фактический состав.

Кроме того, нельзя забывать о двуединой  природе ценных бумаг, когда различаются  права на ценную бумагу и права, удостоверенные ценной бумагой. Для возникновения  права на акцию, как на ценную бумагу, достаточно факта ее приобретения в  соответствии с положениями закона: в порядке размещения, на основании гражданско-правовых договоров, при наследовании и т.д.

Для осуществления прав, удостоверенных акцией, дополнительно требуются  определенные юридические факты, о  которых говорилось выше. Но во всех случаях особенностью акции как ценной бумаги, удостоверяющей право членства в корпорации, является то, что предоставляемые ею имущественные и неимущественные права тесно связаны, переплетены между собой, что позволяет сделать вывод о том, что акция предоставляет своеобразный комплекс прав - право членства в корпорации, корпоративное право. Признавая допустимость выделения корпоративных ценных бумаг, следует отметить условность такого выделения, поскольку корпоративные права в целом, по своей сути, тяготеют к имущественным правам.

Особенностью  акций как корпоративных ценных бумаг, закрепляющих право участия  в делах акционерного общества, является предоставляемая ими возможность, при наличии определенного их количества, оказывать влияние на осуществление акционерным обществом предпринимательской и иной деятельности. Аккумулирование определенного количества акций и соответственно прав, предоставляемых ими, приводит к качественным изменениям правового статуса их владельца. Кроме традиционной триады правомочий такие акции предоставляют и иные права, позволяющие определять деятельность акционерного общества, а в ряде случаев и контролировать ее. Причем, чем большим количеством акций владеет акционер, тем больше объем его прав, соответствующий его доле в уставном капитале. Принадлежащий таким акционерам корпоративный контроль, проявляющийся в двух тесно связанных между собой правомочиях: возможности избирать менеджеров юридического лица и влиять на распоряжение юридическим лицом его имуществом, в юридической литературе рассматривается как самостоятельная имущественная ценность, принадлежащая отдельным акционерам, наравне с акциями, рассматриваемыми как разновидность имущества[38].

Акции по российскому законодательству должны иметь номинальную стоимость. Пункт 1 ст. 25 ФЗ "Об акционерных обществах" устанавливает, что уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами. При этом номинальная стоимость всех обыкновенных акций общества должна быть одинаковой. Каждая обыкновенная акция предоставляет своему владельцу одинаковый объем прав, поэтому вызывает удивление мнение Д.И. Дедова о том, что «равенство прав на одну акцию предусматривается только в пределах одного выпуска», и потому, как он считает, в акционерном обществе одновременно могут быть акции разных выпусков различной номинальной стоимости[39].

Г.Н. Шевченко считает, что Д.И. Дедов допускает смешение понятия акций и более общего понятия эмиссионных ценных бумаг. По мнению Г.Н. Шевченко «акции, являясь видом эмиссионных ценных бумаг, имеют все их признаки, но это не исключает наличие у них определенных особенностей, одна из которых состоит в том, что, поскольку уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами, то "номинальная стоимость всех обыкновенных акций общества должна быть одинаковой" (п. 1 ст. 25 ФЗ "Об акционерных обществах") вне зависимости от времени их выпуска. В то же время другие эмиссионные ценные бумаги имеют равные объем и сроки осуществления прав только внутри одного выпуска[40].