Виды эмиссий ценных бумаг

Оплата процентов по облигациям может производиться как в денежной форме, так и в форме ценных бумаг, в форме имущества.

Датой погашения облигации считается  день, когда акционерное общество возвращает владельцу облигации  сумму, равную номиналу облигации, выплатив предусмотренные проценты по ней.

Выплата процентов по облигациям представляет собой юридическое обязательство  общества, и в случае отказа от этих выплат общество может быть объявлено  неплатежеспособным и подлежать  ликвидации.

Корпоративные облигации отличаются многообразием.

Закладная облигация, выпускаемая  акционерным обществом, обеспечивается имуществом эмитента. Такая облигация  является юридическим документом, подтверждающим, что эмитент заложил под свой долг имущество. Она предусматривает  право владельца облигации на часть имущества в случае невыполнения эмитентом своих обязательств и при ликвидации общества. По закладным облигациям, называемым облигациями под первый заклад, имущественные претензии удовлетворяются в первую очередь. Их еще называют старшими ценными бумагами общества.

Облигации могут быть выпущены и  под обеспечение, предоставленное  для этих целей третьими лицами.

Обеспечением беззакладных, или  необеспеченных, облигаций служит общая  платежеспособность общества. Это означает, что беззакладные облигации, являясь прямыми долговыми обязательствами, предоставляют держателю такой облигации право на часть имущества в случае невыполнения эмитентом своих обязательств.

Выпуск облигаций без обеспечения  разрешается не ранее третьего года существования акционерного общества и при наличии двух утвержденных годовых балансов общества.       

По способу погашения различаются  облигации с отложенным фондом и облигации с выкупным фондом. Для этого акционерное общество формирует отложенный и выкупной фонды за счет отчислений от прибыли.

Отложенный фонд предназначается  для погашения облигационного займа (части или всей суммы) по номинальной стоимости облигаций путем прямого обращения к владельцам этих ценных бумаг.

Выкупной фонд предназначается  для выкупа части облигационного займа на рынке по заранее установленной цене (или ниже ее, если такое возможно).

Отзывные  облигации предусматривают возможность  их досрочного погашения по желанию  владельцев. При этом решением о  выпуске облигаций определяются стоимость погашения и срок, не ранее которого облигации могут быть предъявлены к погашению досрочно.

Безотзывные облигации погашаются в установленный  обществом срок погашения по номиналу, т.е. в размере той денежной суммы, которая обозначена на лицевой стороне облигации.

Корпоративные акции и облигации, имея существенные различия, как два класса ценных бумаг, тесно связаны между собой. Они могут взаимно обмениваться, что делает их универсальными финансовыми инструментами, удобными для многих организаций. Корпоративные облигации делятся на конвертируемые и неконвертируемые.

Конвертируемые  облигации, как и конвертируемые привилегированные акции, подлежат обмену. Они дают право владельцу облигаций обменять их на акции этого же эмитента по определенной цене и в обусловленный срок, что делает их более привлекательными для инвесторов. Общество, в свою очередь, не имеет права размещать конвертируемые облигации, если количество объявленных акций определенных категорий и типов меньше того количества акций, право на приобретение которых предоставляют такие облигации. Владельцы неконвертируемых облигаций подобным правом покупки акций не обладают.

Обменные  облигации как разновидность  корпоративных облигаций предоставляют  их владельцам право приобретать  обыкновенные акции других обществ  по фиксированной цене. При этом сами акции служат закладом, обеспечивающим выполнение обязательств эмитента.

Для российского корпоративного рынка  ценных бумаг в целях преодоления кризисного состояния наибольшее предпочтение имеет использование предприятиями облигационных займов. Оно дает эмитентам возможность привлечения инвестиций для финансирования оборотных средств и на этой базе последующего расширения основного капитала в ряде случаев на более льготных условиях по сравнению как с получением банковских кредитов, так и с выпуском акций.

Являясь эмиссионными ценными бумагами и, соответственно, обладая всеми их признаками, акции  и облигации существенно отличаются друг от друга по своей юридической  природе. Четкое разграничение этих ценных бумаг провел Г.Ф. Шершеневич. В своих работах он указывал: 1. Облигация является долговым обязательством, а обладатель ее - кредитором общества, тогда как акция предоставляет право на участие в предприятии, а обладатель ее - хозяин последнего. 2. Облигация дает право на определенный процент, акция - на дивиденд, величина которого зависит от размера чистой прибыли. 3. При ликвидации или несостоятельности товарищества облигация дает ее обладателю право удовлетворения из имущества предприятия, тогда как акционеры могут рассчитывать лишь на остатки по оплате всех долгов предприятия»[48].

Кроме этих сущностных отличий акций и  облигаций их разграничение можно  провести и по иным основаниям. Так, Г.Н. Шевченко предлагает ещё шесть оснований[49].  Рассмотрим их. Акция - ценная бумага, которая может выпускаться только акционерными обществами, круг эмитентов облигаций гораздо шире: это все коммерческие юридические лица, публично-правовые образования. Облигация - срочная ценная бумага, по истечении установленного срока она подлежит погашению. Акция не имеет ограниченного срока существования, ее "жизнь", как правило, равна сроку существования самого акционерного общества. Акция - это минимальная часть уставного капитала, облигация же - часть облигационного займа. Номинал для облигации имеет важное значение, поскольку именно по отношению к номиналу выплачиваются проценты, для акций номинальная стоимость не является обязательным требованием (однако в настоящее время по российскому законодательству все акции должны иметь номинальную стоимость). Акция не может размещаться по цене ниже номинальной, для облигаций такого правила нет: они могут размещаться с дисконтом (ниже номинальной стоимости). Выплата дивидендов по акциям осуществляется из чистой прибыли общества (прибыли после налогообложения). Проценты по облигациям должны выплачиваться и при отсутствии прибыли, даже в случае убыточности общества за счет специального фонда или имущества, предоставленного в обеспечение исполнения обязательства по облигациям. Неспособность осуществить выплату процентов по облигациям или погасить стоимость облигаций в установленный срок признается дефолтом и влечет для эмитента неблагоприятные последствия.

2. Процедура эмиссии ценных бумаг

2.1 Принятие решения о размещении  ценных бумаг

Известно, что принятию решения  о выпуске ценных бумаг предшествует утверждение эмитентом решения  об их размещении. Существуют все основания утверждать: принятие решения о размещении является первым самостоятельным этапом эмиссии ценных бумаг. Данный тезис подтверждается наличием всех необходимых признаков этапа эмиссии - совокупность определенных действий и их направленность, преследуемая цель, а также конечный результат.

ФЗ  «О рынке ценных бумаг» не содержит упоминания решения эмитента о размещении ценных бумаг. Утверждение эмитентом такого решения предусмотрено иными федеральными законами. В частности ФЗ «Об акционерных обществах» (до принятия поправок от 7 августа 2001 г.) придает решению о размещении ценных бумаг важное значение. Так, в п. 2 ст. 34 указанного закона дважды упоминается решение о размещении ценных бумаг:

·             акционерное общество определяет в решении о размещении форму оплаты дополнительных акций и иных ценных бумаг;

·             порядок оплаты акций и иных ценных бумаг в форме неденежных средств отличный от того, который предусмотрен этим пунктом (оплата акций в неденежной форме в полном размере в момент приобретения) может быть определен решением о размещении.

Ситуация с обязательностью  принятия решения о размещении и  решения о выпуске ценных бумаг не согласуется с принципом исключительной компетенции органов управления акционерным обществом. Так, п. 1 ст. 48 ФЗ «Об акционерных обществах» не предусматривает среди вопросов компетенции общего собрания акционеров возможности принятия решения о размещении или решения о выпуске ценных бумаг. Одним из следствий принципа исключительной компетенции общего собрания акционеров является нормативный запрет, предусмотренный п. 3 ст. 48 ФЗ «Об акционерных обществах», этому органу управления рассматривать и принимать решения по вопросам, не отнесенным к его компетенции законом. С учетом этого, общее собрание акционеров не имеет возможности правомерного утверждения решений о размещении и решения о выпуске ценных бумаг. Д.В. Мурзин в связи с этой проблемой отмечает: «Поскольку в силу п. 3 ст. 48 ФЗ «Об акционерных обществах» общее собрание акционеров не вправе рассматривать вопросы, не отнесенные к его компетенции этим Законом, по формальным соображениям общее собрание не может и принять решение о выпуске акций, как на то предписывается ФЗ «О рынке ценных бумаг»[50].

Однако на уровне нормативного акта ФСФР России был найден приемлемый выход из этой на первый взгляд неразрешимой ситуации. Сравнительный анализ норм ФЗ «Об акционерных обществах» позволяет  сделать вывод о том, что под  решением акционерного общества о размещении понимается решение компетентного органа управления (общее собрание акционеров или совет директоров (наблюдательный совет)) в том числе и об увеличении уставного капитала. Стандарты эмиссии определяют решение об увеличении уставного капитала как одно из решений о размещении, принимаемых эмитентом.

Если в уставе акционерного общества определены порядок и условия  размещения объявленных акций определенной категории (типа), то порядок и условия  размещения дополнительных акций этой категории (типа), определяемые решением об их размещении, должны соответствовать указанным положениям устава такого акционерного общества[51].

Стандарты эмиссии определяют решение  о размещении ценных бумаг как «родовое для целого ряда решений, которые в соответствии с действующим законодательством являются основой для размещения эмиссионных ценных бумаг. Такой прием позволяет согласовать представления Закона «О рынке ценных бумаг» о необходимости в отношении каждого выпуска ценных бумаг документа, содержащего описание прав по этим ценным бумагам, и положений иных законов»[52].

Принятие решения о выпуске  эмиссионных ценных бумаг является в соответствии со ст. 19 ФЗ «О рынке ценных бумаг» первым этапом процедуры эмиссии ценных бумаг. Легальное определение понятия «решение о выпуске ценных бумаг» сформулировано в ст. 2 указанного закона. В соответствии с данной статьей решение о выпуске ценных бумаг - документ, зарегистрированный в органе государственной регистрации ценных бумаг и содержащий данные, достаточные для установления объема прав, закрепленных ценной бумагой.

Указанное определение позволяет  выделить в понятии решения о выпуске ценных бумаг три наиболее важных элемента.

Во-первых, решение о выпуске  ценных бумаг определяется законом  как документ. В соответствии со статьей 2 ФЗ «Об информации, и информатизации и защите информации» документированной  информацией (документом) является зафиксированная на материальном носителе информация с реквизитами, позволяющими ее идентифицировать. Содержание такой информации в решении о выпуске Ценных бумаг установлено ФЗ «О рынке ценных бумаг», а также актами ФCФР России и иных регистрирующих органов.

Во-вторых, в соответствии с законом  решение о выпуске является документом, зарегистрированным в органе государственной  регистрации ценных бумаг. По каждому выпуску эмиссионных ценных бумаг должно быть зарегистрировано отдельное решение.

В-третьих, решение о выпуске должно содержать данные, достаточные для установления объема прав, закрепленных ценной бумагой. В соответствии со ст. 18 ФЗ «О рынке ценных бумаг» эмиссионная ценная бумага закрепляет имущественные права в том объеме, в котором они установлены в решении о выпуске данных ценных бумаг, и в соответствии с законодательством РФ.

Эта же статья указывает на еще  одну функцию решения о выпуске - оно служит формой удостоверения прав, закрепленных как документарными (наряду с сертификатом), так и бездокументарными ценными бумагами. В связи с этим в литературе обоснованно отмечается, что такое положение противоречит ст. 142 Гражданского кодекса, согласно которой только один документ может удостоверять права, закрепленные ценной бумагой[53]. Очевидно, в данном случае законодатель допустил неточность. Более правильное определение решения о выпуске предусмотрено ст. 2 ФЗ «О рынке ценных бумаг»: решение о выпуске - документ, данные которого достаточны для установления объема прав, закрепленных ценной бумагой.

Вместе с тем необходимо признать, что решение о выпуске бездокументарных ценных бумаг является объективной формой фиксации прав, удостоверяемых такими ценными бумагами. Отсутствие вещественной, телесной оболочки бездокументарных ценных бумаг предопределили такой выбор законодателя. Л.Р. Юлдашбаева фактически соглашается с этим, подчеркивая, что решение о выпуске ценных бумаг связывает в единый комплекс все права, удостоверенные бездокументарной ценной бумагой[54]. Одновременно с этим, решение о выпуске выполняет доказательственную функцию в отношении объема прав, удостоверенных бездокументарной ценной бумагой.

Решение о выпуске ценных бумаг  в соответствии с законодательством РФ является не единственным документом, определяющим права их владельцев. Так, согласно п.3 ст.98 ГК РФ устав акционерного общества должен содержать в том числе условия о правах акционеров. П.3 ст. 11 ФЗ «Об акционерных обществах» конкретизирует положения ГК, предусматривая, что устав акционерного общества должен содержать сведения о правах акционеров - владельцев акций каждой категории (типа). Для целей единообразного применения законодательства и эффективной защиты прав акционеров важным является вопрос о том, в соответствии с каким документом (уставом или решением о выпуске) определяются права, удостоверенные акцией?

Устав акционерного общества определен его  единственным учредительным документом (пункт 3 статьи 98 ГК РФ). Обязательность исполнения требований устава акционерного общества всеми органами общества и его акционерами установлена п. 1 ст. 11 ФЗ «Об акционерных обществах». Устав общества представляет собой локальный нормативный акт, регулирующий внутренние отношения, складывающиеся в обществе между акционерами и органами управления. Юридическая сила этого нормативного акта, его обязательность для всех акционеров и органов общества основывается не только на факте утверждения устава учредителями, но и на последующей государственной регистрации общества[55].

Выше  уже указывалось, что решение  о выпуске ценных бумаг - это документ, определяющий объем имущественных прав, удостоверяемых ценной бумагой. Решение о выпуске, утверждается советом директоров акционерного общества и (так же, как и устав общества) подлежит регистрации соответствующим органом.

Различные уровень и компетенция органов управления, утверждающих устав или решение о выпуске ценных бумаг не являются достаточным основанием для того, чтобы отдать предпочтение одному из документов в вопросе определения прав, удостоверяемых ценной бумагой. Однозначно разрешить коллизию между указанными документами (в случае разного объема прав из ценной бумаги) вправе только четкое указание в законодательстве РФ. В условиях его отсутствия не представляется возможным уверенно утверждать о большей или меньшей юридической силе положений устава или решения о выпуске в части различного объема прав из ценной бумаги. Приведенная коллизия норм не соответствует одному из важнейших условий нормального функционирования правовой системы — согласованности различных нормативных предписаний[56].