Курс лекций по РПП

Это означает, что понятие  прибыли в праве отличается от экономического в количественном отношении  — той суммой, которую государство  признает в качестве необходимых  издержек. В подходах к определению  структуры этой суммы, как правило, выражается государственное регулирование  предпринимательской деятельности. Например, если государство устанавливает, что расходы на приобретение новой  техники или ведение научно-исследовательских  работ не относятся на себестоимость, а уплачиваются предпринимателем после  уплаты налогов, это означает его  незаинтересованность в научно-техническом  развитии производства.

Приведенная и иные формулировки российского законодательства дают основания считать, что в праве  при определении прибыли используется смешанный критерий. Прибылью считается  экономическая прибыль, то есть выручка  предпринимателя, уменьшенная на сумму  внешних и внутренних издержек, но это понятие корректируется качественными  и количественными нормативами, которые на разных этапах отражают то или иное отношение государства  к предпринимательству.

В связи с определением понятия «прибыль» необходимо иметь  в виду, что в иных отраслях права  применительно к предпринимательству  используется понятие «доход», что  ведет к возникновению дополнительных трудностей. На практике различные  правоохранительные органы при возбуждении  уголовных дел рассматривали  в качестве дохода объем всего  хозяйственного оборота, что совершенно необоснованно^12[12]. Доход в данном случае — это то, что облагается налогом по результатам предпринимательской деятельности, это выгода.

Второй аспект исследования прибыли как цели предпринимательства  — это ссылка на ее систематичность. Здесь так же, как и в случае с определением деятельности, необходимо выработать критерии систематичности. Над этой проблемой работают и  юристы, и экономисты. Например, применительно  к разграничению банковского  и коммерческого кредитования ее ставил Н.С.Завгородний, вполне справедливо  указывая на такой признак систематичности  получения прибыли, как доля дохода от определенной деятельности в структуре доходов данного лица. Разумеется, эта доля может устанавливаться условно, но в любом случае, вряд ли можно говорить о систематическом кредитовании, если доход от таких сделокне превышает 10 % доходов юридического лица^13[13]. Вопрос об оптимальной цифре, образующей систематичность получения прибыли, может обсуждаться на основе того, что в некоторых нормативных актах основным видом деятельности признаются те действия и операции, доход от которых составляет более половины дохода данного субъекта.

Пятым признаком предпринимательской  деятельности является ее рисковый характер или, как сказано в ГК РФ, осуществление ее на свой риск. Российское право использует категорию риска применительно к разным субъектам. Риск случайной гибели имущества несет его собственник (ст. 211 ГК РФ), риск гибели объекта строительства, как правило, возлагается на подрядчика, риск ответственности предпринимателя относится на сторону по договору. О предпринимательских рисках упоминается в страховом законодательстве. Так, ст. 933 ГК РФ предусматривает возможность заключения договора страхования предпринимательского риска, под которым согласно ст. 929 понимается риск убытков от предпринимательской деятельности из-за нарушения обязательств контрагентами предпринимателя или изменения условий этой деятельности по не зависящим от предпринимателя обстоятельствам, в том числе риск неполучения ожидаемых доходов.

Существующее законодательное  определение предпринимательского риска вряд можно считать полным и достаточным. В юридической  литературе оно иногда дополняется  такими элементами, как деятельность предпринимателя на рынке в ситуации неопределенности относительно вероятного получения прибыли или убытков, когда принимающий решение, не будучи в состоянии однозначно предвидеть, добьется ли он прибыли или понесет  убытки, оказывается перед выбором  какого-либо из альтернативных вариантов  решения^14[14]. Вряд ли такое понимание можно считать обоснованным, поскольку сама деятельность по предотвращению возможных потерь не есть риск их наступления. Кроме того, вызывает некоторые сомнения сведение всех предпринимательских рисков только к возможности получить прибыль или понести убытки.

Риск в предпринимательской  деятельности – это вероятность  неполучения запланированного или  ожидаемого положительного результата, равно как возможность получения  отрицательных последствий тех  или иных действий, в чем бы они  ни состояли. Разумеется, предприниматель  несет риск неполучения прибыли, но кроме того, он несет инновациолнные и инвестиционные риски в виде возможности неполучения заказанного  проекта или объекта. У предпринимателя  есть валютные и кредитные риски, возможны технические и иные виды рисков, в которых денежные потери окажутся не самыми важными. Можно также  упомянуть о моральных рисках в сфере бизнеса, например, риск утраты репутации из-за незаконного использования  товарного знака, в отношении  которых финансовый аспект второстепенен.

На предпринимателя, разумеется, распространяются и все виды рисков, подлежащих имущественному страхованию, в частности:

– риск утраты (гибели), недостачи  или повреждения определенного  имущества;

– риск ответственности  по обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда жизни, здоровью или  имуществу других лиц, а в случаях, предусмотренных законом, также  ответственности по договорам —  риск гражданской ответственности;

— риск иных убытков.

Шестым признаком предпринимательства  является не указанная в легальной  формулировке собственная ответственность предпринимателя. Его ответственность состоит в том, что он обязан вести неблагоприятные последствия, состоящие в лишении его имущества без какой-либо компенсации, применяемом в установленном порядке в виде санкции за допущенное правонарушение^15[15].

По общему правилу предприниматель  в хозяйственном обороте несет  полную имущественную ответственность. Но необходимо отличать ответственность  субъекта, осуществляющего предпринимательскую  деятельность, и ответственность  лиц, предоставивших средства для этой деятельности, в частности акционеров и членов обществ, инвесторов и государства. Субъект, непосредственно осуществляющий предпринимательскую деятельность, несет ответственность всем своим  имуществом вплоть до банкротства. Иные лица отвечают в пределах непереданных средств, то есть тех средств, которые  должны быть ими переданы, за исключением  специально предусмотренных случаев (в частности, это не относится  к членам полных товариществ, а также  к государству — относительно долгов казенных заводов и учреждений).

И, наконец, седьмой признак  предпринимательской деятельности — ее легализованный характер Сущность этого признака состоит в том, что любой предприниматель в России должен декларировать себя в качестве такого субъекта перед уполномоченными органами государства. Иными словами, ст. 51 ГК РФ, предусматривающая государственную регистрацию юридических лиц, равно как и иные нормативные акты, регулирует управленческое правоотношение. В этом правоотношении предприниматель:

- обязан совершить действия  по регистрации;

- вправе требовать, чтобы  регистрация была произведена  на основании установленных документов  и с соблюдением установленных  сроков.

Определенные органы государства:

- вправе требовать от  каждого лица, ведущего предпринимательскую  деятельность, государственной регистрации  и привлекать к ответственности  тех лиц, которые это требование  не соблюдают;

- обязаны предоставить  предпринимателю всю информацию, необходимую для осуществления  регистрации, и осуществить регистрацию  в установленные сроки.

В завершение правового анализа  предпринимательской деятельности с полиций возможностей и целей  правового регулирования необходимо представить ее как объект правового  регулирования. При этом имеется  один весьма существенный для права  аспект. Дело в том, что традиционно  для любой отрасли права в  качестве предмета принято рассматривать  те общественные отношения, которые  регулируются нормами данной отрасли. Несомненно, это вполне оправданный  и обоснованный подход. И относительно предпринимательской деятельности можно выделить определенные отношения, складывающиеся в процессе ее осуществления, очертить их круг и дать характеристику, что будет сделано в главе, посвященной предпринимательским  правоотношениям. Но применительно  к столь динамичному и подвижному процессу, как предпринимательство, этого недостаточно.

В предпринимательской деятельности нужно выделять два компонента. Первый может быть обозначен как статический, поскольку представляет собой статику предпринимательства, то есть систему или совокупность правоотношений, прав и обязанностей, установленных правовыми нормами. Второй — отражает динамику предпринимательской, деятельности и состоит в определении действий, которые должен совершать предприниматель независимо от того, какие субъекты включены в сферу этих действий в виде носителей прав и обязанностей. Более того, если рассматривать какое-либо предпринимательское действие в динамике, то окажется крайне затруднительным определение корреспондирующего субъекта. Например, предприниматель должен соблюдать нормативы выброса вредных веществ в окружающую атмосферу. Чье право противостоит этой обязанности? Людей, проживающих рядом с вредным производством? Или занятых на этом производстве? Или потребляющих произведенные товары? А, может быть, право самого предпринимателя на выживание как экономическое, так и биологическое? Или обратимся к обязанности предпринимателя вести учет. С одной стороны, можно указать на органы государства как носителей права требовать ведения соответствующих видов учета в любом производстве. Но с другой стороны, предприниматель сам имеет право знать, сколько и чего используется в производстве, а его конкуренты вправе рассчитывать на сопоставимость результатов хозяйствования при одинаковых правилах и нормах учета. Так кто же в этом случае будет носителем корреспондирующего права?

Исходя из этого, по поводу динамики предпринимательской деятельности целесообразно вести речь о таком  предмете регулирования, как нормативные действия, в которых эта деятельность реализуется. Они могут быть соотнесены с разными этапами этой деятельности: а) принятием решения о предпринимательстве; б) выбором его сфер и форм; в) созданием производственно-технологической базы; г) самой технологией производства; д) реализацией результатов предпринимательства. В любом случае в структуре таких действий выделяются:

- содержание условий,  при наступлении которых действия  должны быть совершены;

- содержание самих действий  и порядок их осуществления,  процедуры, которые необходимо  соблюдать;

- неблагоприятные последствия  на случай несоблюдения соответствующих  порядков и процедур или несовершения  действий;

- порядок реализации указанных  неблагоприятных последствий.

2. Сущность и  содержание предпринимательского

(хозяйственного) права

1. Анализ предпринимательской  деятельности позволяет перейти  к одной из важнейших и сложных  задач — исследованию сущности  и содержания предпринимательского (хозяйственного) права. Ее решение  призвано не только определить, что следует считать предпринимательским (хозяйственным) правом, но и выявить его регулятивные возможности и представить механизм действия.

Предпринимательское (хозяйственное) право — это система правовых норм и институтов, регулирующих на основе сочетания публичных и частных интересов общественные отношения, возникающие в процессе осуществления предпринимательской деятельности, в том числе отношения по государственному регулированию экономики в целях обеспечения интересов государства и общества. Иными словами, нормы предпринимательского права нужны там и тогда, где и когда какой-либо субъект действует как профессионал, производящий товары, работы, услуги, в том числе финансовые, для продажи или обмена. Необходимость в хозяйственных нормах возникает в силу того, что профессиональная экономическая деятельность затрагивает интересы неопределенного круга лиц, нуждающихся в дополнительной (по сравнению с частно-правовой) защите.

Обратимся к примеру. Заключение договора купли-продажи какого-либо продукта регулируется частно-правовыми  нормами, но качество этого продукта, равно как и режим работы продавца, определяется не договорными, а иными  нормами, действовавшими еще до заключения конкретного договора купли-продажи, более того, — независимо от его  заключения. Эти нормы позволяют  признавать незаконной предпринимательскую  деятельность, нарушающую требования стандартов или сертификатов, не оспаривая  каждый отдельный договор купли-продажи. Они дают возможность предупредить причинение вреда конкретному покупателю или потребителю еще до заключения договора. Если отказаться от такого регулирования, интересы значительного числа потенциальных  покупателей окажутся незащищенными.

Или, скажем, конкретную медицинскую  помощь человеку может оказать любой  другой человек, и в этом не будет  ничего противозаконного. Но если речь идет о постоянной медицинской деятельности в интересах всех потенциальных  получателей медицинских услуг, правовые нормы предъявляют требования, касающиеся наличия профессионального  образования и соблюдения лицензионных условий.

При определении предпринимательского (хозяйственного) права необходимо считаться с тем, что оно включает в себя различные по правовой природе  нормы и институты, принадлежащие как к публичному, так и к частному праву, пока что слабо согласованные и потому нередко противоречащие друг другу. Но они и останутся в таком состоянии, если все правовые дискуссии будут вестись не по поводу механизма сочетания частного и публичного, а лишь вокруг самой возможности их сочетания.

Как показывает обзор современной  зарубежной литературы, понимание предпринимательского (хозяйственного) права охватывает систему публично-правовых и частно-правовых методов регулирования предпринимательской  деятельности и, соответственно, согласования интересов участвующих в ней субъектов. И в российском правоведении взаимопроникновение и взаимодействие правовых норм разных отраслей подчеркивалось многими учеными. Следует согласиться с тем, что «некоторые общественные отношения испытывают на себе разностороннее воздействие норм различных отраслей права ... действие правовых норм оказывается их взаимодействием как в рамках одной отрасли права, так и в масштабе двух или нескольких отраслей».^16[16]