Лекции по "Предпринимательское право"

Безусловным лидером по численности зарегистрированных СП являет Москва (1370 СП на конец 1993 г.) - 40% общего числа СП в России. Работало из них 860 СП. В Санкт-Петербурге создано 1000 СП, в Калининграде - 130, в Находке - 70. На долю СП приходится лишь 5% экспортно-импортных операций.

Принципиальными особенностями сотрудничества участников СП являются:

соединение собственности взаимодействующих партнеров и образование на этой основе начального объема основных фондов и оборотных средств, принадлежащих СП;

совместное управление процессами развития предприятия, производства и реализации выпускаемых им продукции или услуг;

совместное несение производственного и коммерческого рисков предприятия;

раздел части прибыли СП между партнерами на условиях, регламентированных нормативными актами нашей страны (как правило, пропорционально участию партнеров в формировании собственных средств предприятия).

В зависимости от целевых установок СП могут быть следующих видов:

• СП научно-исследовательского характера;

• СП производственного характера, при создании которых зарубежный инвестор преследует цель снижения издержек в процессе производства и сбыта продукции;

• закупочные СП, создаваемые с целью закупок на местном рынке более дешевого сырья, полуфабрикатов, необходимых для производства конечного продукта на предприятиях зарубежного партнера;

• сбытовые СП, создаваемые с целью освоения новых рынков сбыта как в стране местонахождения СП, так и в третьих странах;

• комплексные СП, в которых сочетаются различные виды деятельности.

Естественно, могут существовать и существуют СП смешанного типа

В развитых капиталистических странах СП могут создаваться в виде акционерных обществ, обществ с ограниченной ответственностью, коммандитных товариществ, холдингов.

В учебном пособии под редакцией американских ученых Джеймса Добинна, Джеффери Беркта, Марка Саунера и Кеннета Крупски "Международные совместные предприятия" дается четкое определение СП, которое имеет специфические черты:

1) самостоятельное  юридическое лицо;

2) определена  доля владения этим лицом каждым  из участников;

3) активное участие  в управлении каждого члена  СП или явный отказ от права  участия в управлении.

Такое определение дает возможность отличить форму СП от других форм совместного предпринимательства.

Курс на создание СП на территории России является долгосрочным, однако иностранные инвестиции в экономику России сдерживаются внутренней политической и экономической нестабильностью.

К основным факторам, сдерживающим развитие СП на территории России, можно отнести следующие:

нестабильность системы налогообложения и гарантий реализации прибыли;

Традиционный бюрократизм, бесчисленное согласование даже незначительных вопросов, отказы от уже согласованного и подтвержденного, пересмотр позиций в процессе согласования;

негативное влияние на развитие СП несовершенства системы банковского обслуживания (отсутствие финансовых компаний, специализирующихся на лизинге и других формах кредитования экспорта, невозможность привлечения иностранных банков к кредитованию и финансированию СП, отсутствие гибкой системы налоговых льгот для поощрения создания наукоемких СП, внедряющих прогрессивные технологии в особо важных для народного хозяйства отраслях):

позиция центральных финансовых и внешнеторговых органов, основанная на нежелании принимать на себя какой-либо финансовый риск, возникающий при вовлечении в создание СП мелких и средних западных фирм в связи с недостаточной надежностью их финансового положения. При этом известно, что именно малые фирмы являются в западной экономике катализатором научно-технического прогресса (НТП). Крупные же компании, с которыми предпочитают наши официальные органы иметь дело и которые могут предоставить гарантии известных иностранных банков, неохотно соглашаются планировать поставки продукции СП на внешние рынки, чтобы не создавать себе конкурентов. Создание у нас СП привлекает их широким доступом на огромный и растущий рынок. Мы же стремимся к развитию экспортной базы;

неконвертируемость нашей валюты - рубля;

слабое развитие инфраструктуры, коммуникаций, нехватка квалифицированной рабочей силы.

Формы совместного предпринимательства.

В основе совместного предпринимательства лежит объединение усилий, финансовых средств, материальных ресурсов и участие в прибыли, в риске.

Совместное предпринимательство осуществляется в следующих формах:

• консорциум;

• акционерное общество;

• международные экономические организации;

• свободные экономические зоны;

• совместные (российско-иностранные) предприятия.

Консорциум (от лат. - соучастие, сотоварищество) - временное добровольное объединение для решения конкретных задач (например, реализация крупных целевых программ и проектов). Выполнив поставленную задачу, консорциум прекращает свою деятельность или преобразуется в иной вид договорного объединения.

Участники консорциума сохраняют свою хозяйственную самостоятельность и могут принимать участие в деятельности других консорциумов, ассоциаций и совместных предприятий. Консорциум пользуется и распоряжается имуществом, которым его наделяют учредители, средствами, выделенными на осуществление соответствующей целевой программы или поступающими из других источников.

Консорциум, как правило, осуществляет свою деятельность на бесприбыльной основе. Юридическим лицом консорциум не является.

Организация консорциума оформляется соглашением. Действия всех участников консорциума координирует лидер консорциумов, получивший за это отчисления от других участников. Лидер представляет интересы консорциума, но действует в пределах полномочий, полученных от других членов. Каждый участник консорциума готовит предложения на свою долю поставок, из которых затем комплектуется общее предложение.

Консорциум несет солидарную ответственность перед заказчиком.

Международные экономические организации - это межправительственные и межгосударственные экономические организации, международные хозяйственные организации и объединения. Они создаются на основе договоров и соглашений между их учредителями.

Основной функцией межгосударственной экономической организации является координация действий стран - партнеров по сотрудничеству в производственной, научной и других сферах деятельности.

Основной функцией международной хозяйственной организации является совместная хозяйственная и координационная деятельность в научно-производственной сфере.

Совместное предприятие - предприятие, созданное совместно разными странами, в том числе с участием российского и иностранного капитала.

В современной практике мирового хозяйствования понятие "совместное предприятие" трактуется довольно широко, объединяя в себе как соглашения между фирмами, включающие требования об участии в акционерном капитале совместного предприятия, так и соглашения, не включающие таких требований.

Поэтому в мировую практику были введены понятия:

• акционерное совместное предприятие;

• контрактное (договорное) совместное предприятие.

Акционерное совместное предприятие создается двумя и более участниками в форме акционерного общества, в котором каждый партнер владеет определенной долей акционерного капитала.

Контрактное совместное предприятие не предполагает создание новой фирмы для осуществления совместной деятельности. В его рамках все отношения между сторонами-участниками регулируются путем договоров. Рассматривая совместные предприятия, важно учитывать положение потенциальных партнеров. Например, фирма, которая стремится получить источник финансирования, является в основном малым предприятием. Она вступает в партнерские отношения с крупной фирмой, которая имеет большие финансовые и операционные возможности. Операционные возможности для малого партнера, стремящегося расширить объем своей деятельности, иногда более важны, чем деньги.

Крупная фирма-партнер, участвуя в совместном предпринимательстве, заинтересована не столько в деньгах, сколько в каком-то конкретном товаре, производимом партнером, в сегменте рынка. Поэтому она вкладывает свой капитал не в рядовой пакет акций, а в совместное предпринимательство.

Создание нового действующего предприятия (фирмы) для осуществления определенной производственной деятельности является основной отличительной чертой совместного предпринимательства, рассматриваемого как партнерство, в котором каждый партнер активно участвует в процессе выработки решений этого предприятия.

Европейской экономической комиссией (ЕЭК) ООН выделяются следующие основные обязанности совместного предприятия:

1. наличие соглашения  между участниками об общих  долгосрочных целях предпринимательской  деятельности;

2. объединение  участниками для достижения этих  долгосрочных целей активов в  форме денежных средств, основных  фондов, опыта управления, права  на интеллектуальную собственность  и прочих средств;

3. рассмотрение  и оценка объединенных активов  как капиталовложений участников;

4. создание самостоятельных  органов управления, чья деятельность  направлена исключительно на  осуществление этих совместных  целей;

5. участие сторон  в прибылях от достижения согласованных  целей и разделение связанных  с этим рисков, определяемых процентом  участия каждого партнера в  совместных капиталовложениях.

Мотивы объединения усилий участников создания совместного предприятия могут быть различными, но в их основе практически лежит одна из четырех стратегий, обусловивших возникновение совместного предпринимательства:

• стратегия на повышение эффективности производства;

• стратегия на расширение операций;

• стратегия на уменьшение риска в производстве новых видов продукции;

• стратегия на развитие за счет привлечения инвестиций, технологий и квалификации для подъема отстающих отраслей или сфер деятельности (табл.1).

 

30.Холдинги

§1 Понятие и структура холдинга. Согласно Временного положения, холдинговая компания является независимым предприятием от его организационно-правовой формы, в состав активов которого входят контрольные пакеты акций других предприятий5. Однако с учетом современности данное определение устарело, а также впоследствии многократной критики большинства специалистов является только объектом для исследований в сравнительно-историческом аспекте, а не пониманием сущности современных холдингов России. Однако идея данного документа в определенной степени сохранилась и по сей день в некоторых Зодательных актах и в судебной практике, да и многие специалисты считают также. Идея заключалась в рассмотрении холдинговых компаний только как материнских или же основных обществ или же головных организаций, однако без определения в Зодательстве всей совокупности юридических лиц, которые формируют данную форму предпринимательского объединения. Холдинговая компания – это держательная организация, которой принадлежат акции или же доли в уставных капиталах других предприятий. Холдинговые компании нашли широкое применение в зарубежных странах. Однако понятие «холдинговая компания» применяется предпочтительно в странах с англо-саксонской правовой системы. В составе такой группировки предприятий основное или же материнское предприятие имеет возможность руководства через принадлежащий ему пакет акций дочерними предприятиями. Активы холдинговой компании – это практически всегда акции другого или других юридических лиц. Контроль может осуществляться через механизмы корпоративных или же акционерных полномочий. Холдинговые компании представлены в руководстве своих дочерних компаний и чаще всего в составе совета директоров. Холдинговую компанию следует отличать от инвестиционной, потому что инвестиционная компания вкладывает свои средства в приобретение акций для извлечения дохода, а вот холдинговая компания преследует цель получения полного контроля над их деятельностью. Структура холдинга. Если рассматривать холдинг с позиции гражданского права, то это совокупность основного или же материнского общества и его дочерних обществ, а также их дочерних обществ и так далее. С данной позиции хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.6 Ключевой момент в определении «основное общество – дочернее общество» - это возможность определения решений другого лица, а именно экономическая субординация. Кодекс предусматривает три основных основания данной субординации.  Преобладающее участие в капитале дочернего общества. Преобладающее участие не имеет количественного смысла: определять решения также может акционер с 10% акций.  Договорные отношения. Имеется ввиду договор подчинения, а именно договор, который предполагает выполнение дочерним обществом всех указаний основного. Имеется ввиду, что договор не будет заключаться между управляющей организацией и юридическим лицом, которое им управляет, а например, между крупным заводом и поставщиком какой-либо специфической комплектации для выпускаемой им продукции. По данному договору поставщик будет обязан выполнять все требования своего генерального партнера.  Другие основания субординации. Это могут быть формальные и неформальные отношения административного характера. К примеру, физическое лицо, которое учредило несколько юридических лиц, может распределять роли между руководством и подчиненными в соответствии со всеми собственными экономическими соображениями, которые не связанны с отношениями владения юридическими лицами акциями или же долями друг друга или же заключаемыми между ними договорами. Гражданский кодекс Российской Федерации также определяет отношение «преобладающее – зависимое». Хозяйственное общество признается зависимым, если же другое преобладающее или же участвующее общество имеет больше 20% голосующих акций акционерного общества или же 20% уставного капитала общества с ограниченной ответственностью7. Исходя из этого, видно, что в данном случае речь идет о стогом количественном критерии, при этом определения дочернего и зависимого общества не коррелирует между собой: зависимое общество может быть и не быть дочерним, а также наоборот. Корреляция – это взаимосвязь двух или нескольких величин, при которой изменения одной или нескольких из них приводят к изменению другой.

§2 Способы создания и цели холдинга

 Холдинговые  компании могут быть созданы  одним из следующих способов8:  при преобразовании крупных компаний  с выделением из их состава  подразделений в качестве юридически  самостоятельных (дочерних) компаний, контрольные пакеты акций которых  закрепляются в собственности  головных компаний;  при объединении  пакетов акций юридически самостоятельных  компаний и передаче этих пакетов  акций холдинговой компании;  при покупке существующей компанией  пакета акций других компаний, которые становятся дочерними  по отношению к ней;  при  учреждении новых компаний, которые  с момента учреждения приобретают  доминирующее участие в других  компаниях;  при заключении договора  о подчинении одной компании  другой, согласно которому управляющей  компании передаются полномочия  исполнительного органа управляемой  компании. На практике холдинг  обычно создается не на пустом  месте, а в результате реструктурирования  уже существующего бизнеса. Чаще  всего речь идет о крупной  организации, образованной в результате  приватизации или выросшей естественным  образом, которой стали тесны  рамки одного юридического лица. Такая организация нередко ведет  несколько несвязанных видов  деятельности, имеет несколько территориально  разнесенных отделений и т.д. Мотивацией  для образования холдинга могут  служить как соображения улучшения  эффективности работы данной  структуры за счет перераспределения  обязанностей и полномочий по  нескольким уровням, так и повышение  ее экономической прозрачности  с целью привлечения внешних  инвесторов. Естественная идея реструктуризации  состоит в том, что каждому  фактически существующему (формально  или неформально) отделению придается  статус отдельного юридического  лица. Вновь создаваемые организации  связаны между собой отношениями  владения, а также, возможно, договорными  и др. Впрочем, наиболее распространенным  видом холдинга является, безусловно, имущественный. Это не в последнюю  очередь связано с упоминавшимися  выше соображениями: в договорном  холдинге основное общество несет  солидарную с дочерним ответственность; лишь в имущественном холдинге  возможна безналоговая передача  средств и имущества (если доля  владения более 50%). Существует несколько  альтернативных способов создания  двух (или нескольких) организаций  из одной. Во-первых, существующая  организация может просто учредить  новую (дочернюю) организацию. Во-вторых, возможна реорганизация существующей  организации в форме разделения (с прекращением существующей  организации) или, чаще, выделения (без  прекращения). Выделение также может  осуществляться в нескольких  различных формах. Возможны также  и смешанные варианты: например, акции нового общества частично  распределяются между акционерами, а частично приобретаются самим  реорганизуемым обществом; при этом  также действует вышеупомянутое  требование пропорциональности. Холдинговые  компании возникают по всему  миру под влиянием общих для  всех стран процессов интеграции. Почему же компании объединяются  именно в холдинг, а не создают  концерны, конгломераты или тресты? Холдинги образуются для определенных  целей:  завоевание новых секторов  рынка  стремление к экономическому  разнообразию продукции  освоение  новой продукции  снижение налоговых  платежей  стремление получить  конкурентные преимущества  уменьшение  транснациональных издержек(расходы  на функционирование рыночной  системы, связанные с осуществлением  рыночных договорных отношений, которые возникают при переходе  товаров и услуг от одной  технологически обособленной структуры  к другой).