Холдинги

    Закон "О холдингах" был отклонен, и в сфере интегрированных  холдинговых структур до сих пор  действует "Временное положение  о холдинговых компаниях", создаваемых  при преобразовании государственных  предприятий в акционерные общества, утвержденное Указом Президента Российской Федерации от 16 ноября 1992 г. "О  мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных  предприятий".

    Это Положение распространяет свое действие только на те холдинговые компании, доля уставного капитала которых, находящаяся в государственной собственности, в момент создания превышает 25%. Рассматриваемое Положение носило временный характер (но нет ничего более постоянного, чем временное) и должно было быть заменено другим, более фундаментальным и юридически проработанным нормативным актом. Однако этого до сих пор не произошло, и нормы Положения, являющегося, по сути, единственным системным нормативным актом, регулирующим деятельность холдингов в России, справедливо подвергаются жесткой критике экспертов.¹¹

    Таким образом, правовое регулирование холдингов, возникшее в России в рамках приватизационного  законодательства, является противоречивым и отставшим от требований современной  предпринимательской практики. Положение о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества, остается единственным действующим нормативным актом, в котором предпринята попытка системного правового регулирования этого вида предпринимательских объединений.

    На  данный момент в сфере холдингового законодательства частично сложился правовой вакуум, так как Временное положение  уже не в полной мере соответствует  предпринимательским реалиям современной  России, а Федеральный Закон "О холдингах" так и не был принят. Отсутствие данного системного законодательного акта порождает правовые и управленческие проблемы организации и деятельности холдинговых компаний, не позволяет четко определить организационную форму бизнеса. Нарушается возможность максимально извлечь из нее возможные преимущества и избежать ответственности за нарушение требований действующего законодательства, установленных применительно к холдинговым образованиям (для нормального функционирования компании часто стремятся вывести себя из-под действия Временного положения).

    Что касается перспективы принятия Федерального Закона "О холдингах", то к его рассмотрению Государственная дума, скорее всего, вернется, когда будут внесены изменения в другие законодательные акты, затрагивающие данную проблематику (в частности, в налоговые и банковские законы), и когда будет соответствующее его лоббирование(намеренное установление связей с любым должностным лицом или служащим любого исполнительного ведомства от имени другой стороны с намерением повлиять на принятие выгодных официальных решений) со стороны государства и бизнес-элиты.¹²

         Холдинги возникли в России не только в рамках приватизационного законодательства в соответствии с Временным положением о холдинговых компаниях, но и в результате естественных процессов интеграции производства и концентрации капитала, восстановления разрушенных технологических взаимосвязей хозяйствующих субъектов, входивших ранее в промышленные и производственные объединения. Холдинги возникли также и в результате обратного процесса - разукрупнения организаций, когда в результате реорганизации или учреждения на месте одного юридического лица появляется группа хозяйственных обществ, включая основное и дочерние.

    Среди возможных способов образования  холдингов в российской предпринимательской  практике следует также перечислить  следующие:

    - создание холдингов в результате  приватизации государственного  и муниципального имущества путем  внесения контрольных пакетов  акций, принадлежащих государству,  в уставные капиталы хозяйственных  обществ, приобретающих, таким  образом, статус основных (материнских)  обществ

    - образование холдингов вследствие  приобретения и концентрации  пакетов акций (долей участия)  в уставных капиталах хозяйственных  обществ. При этом способы укрупнения  пакетов акций могут быть различны - от скупки, мены акций до увеличения  уставного капитала и "размывания" мелких пакетов акций

    - создание холдинга вследствие  заключения договора (ов)

    - образование холдинга на базе  имущественного комплекса единой  коммерческой организации путем  ее реорганизации в форме выделения  или учреждения дочерних хозяйственных  обществ  
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

1. Исследование  холдингов.

    2.1 Понятие и структура холдинга.

    Поскольку понятия "холдинг", "холдинговая  компания" российским законодательством  надлежащим образом не определены, соответственно и в правовой области и предпринимательской практике отсутствует единообразное понимание этого явления. Что же обозначают эти понятия?

    Обзор зарубежного законодательства и  литературы показывает, что в мировой практике под холдингом или холдинговой компанией традиционно понимают особый тип компании, которая создается для владения контрольными пакетами акций других компаний с целью контроля и управления их деятельностью. Этимология слова "холдинг" объясняет исторические корни этого правового понятия. В ст. 144 Закона о компаниях Великобритании 1989 г. холдинг определяется путем выявления оснований дочерности одной компании по отношению к другой: «Одна компания (А) является дочерней компанией другой компании (Б), являющейся по отношению к ней холдингом, если выполняется хотя бы одно из следующих четырех условий:

    1. Б обладает большинством голосов  в А;

    2. Б является участником А и имеет право назначать и увольнять большинство из членов совета директоров А;

    3. Б является участником А и осуществляет в соответствии с соглашением с акционерами или участниками А контроль за большинством голосов в А;

    4. А является дочерней компанией  какой-либо компании, которая в  свою очередь, является дочерней  компанией Б»¹³

    Таким образом, исходя из приведенного определения, законодательство Великобритании понимает холдинг как компанию, имеющую  экономическую власть над другой компанией и осуществляющую контроль над ней.

    Классическое  определение холдинговых компаний дали американские ученые-экономисты Г. Гутман и Г. Дугалл: "В наиболее общепринятом определении этого термина холдинговая компания есть корпорация, которая владеет пакетом акций другой корпорации, дающим право голоса, достаточным для того, чтобы иметь над нею деловой контроль"¹⁴

    Немецкий  ученый Т. Келлер дает следующее определение холдинга: "Под холдингом или холдинговой компанией следует понимать предприятие, главной областью деятельности которого является рассчитанное на длительный срок долевое участие в одном или нескольких самостоятельных в правовом отношении других предприятиях".

    При определенной распространенности в  зарубежном законодательстве понятий "холдинга" и "холдинговой компании" как держательской компании очень часто в научных трудах и в бизнес-практике многих стран термин "холдинг" используется для обозначения не только материнской, а всей совокупности компаний, имеющих холдинговые связи.

    Определение "холдинговой компании" было дано в Указе Президента РФ от 16 ноября 1992 г. "О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий", утвердившем Временное положение о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества. Согласно этому Временному положению холдинговая компания рассматривается как предприятие независимо от его организационно-правовой формы, в состав активов которого входят контрольные пакеты акций других предприятий.¹⁵

    С современных позиций совершенно очевидно, что приведенное определение  безнадежно устарело и, будучи подвергнутым, критике подавляющим большинством специалистов, представляет интерес скорее для исследования в сравнительно-историческом аспекте, чем для понимания сущности современных российских холдингов. Однако идея этого документа - рассматривать холдинговую компанию только как материнское (основное) общество (или головную организацию), без определения в законодательстве всей совокупности юридических лиц, формирующих эту форму предпринимательского объединения, в определенной степени сохранилась и в законодательных актах, и в судебной практике, и во взглядах отдельных специалистов.

    Вызывает  сожаление тот факт, что российское законодательство часто не делает смысловых  различий между терминами "холдинг" и "холдинговая компания", употребляя в нормативных актах то одно, то другое понятие. Хотелось бы остановить на этом внимание, так как западные специалисты различают эти термины.

    Холдинговая компания – это держательская организация, которым принадлежат акции (доли) в уставных капиталах других предприятий. Холдинговые компании широко распространены в зарубежных странах. Однако термин "холдинговая компания" применяется в основном в странах англо-американской правовой системы. В составе такой группировки предприятий основное предприятие (материнская компания) имеет возможность через принадлежащий ей пакет акций руководить деятельностью дочерних предприятий.

    Активы холдинговой компании практически полностью представлены акциями другого юридического лица или лиц. Контроль осуществляется через механизмы корпоративных (акционерных) полномочий. Как правило, холдинговые компании представлены в руководстве своих дочерних компаний, чаще всего в составе совета директоров.

    Холдинговую компанию следует отличать от инвестиционной компании, т.к. инвестиционная компания вкладывает средства в приобретение акций (долей) других обществ с целью  извлечения дохода, а холдинговая  компания - с целью получения контроля над их деятельностью. 

    Структура холдинга.

    С точки зрения гражданского права, холдинг  – это совокупность основного («материнского») общества и его дочерних обществ, а также их дочерних обществ и  так далее. Определение основного  и дочернего обществ дается в  ст. 105 ГК РФ.

    Хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным  между ними договором, либо иным образом  имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.¹⁶

    Таким образом, ключевым моментом для определения отношения «основное общество – дочернее общество» является возможность определять решения другого лица (то есть именно экономическая субординация). Кодекс предусматривает три возможных основания такой субординации. Во-первых, это преобладающее участие в капитале дочернего общества. Слово «преобладающее» здесь не несет какого-либо количественного смысла: для акционерного общества с распыленным капиталом определять решения может и акционер с 10% акций. Во-вторых, это договорные отношения. Подразумевается так называемый договор подчинения, то есть договор, предполагающий выполнение дочерним обществом указаний основного. Здесь не имеется в виду тот тип договора, который заключается между управляющей организацией и управляемым ею юридическим лицом, а скорее тот, что может быть заключен (хотя и не обязательно заключается), например, между крупным заводом и поставщиком каких-то специфических комплектующих для выпускаемой им продукции: по договору поставщик обязан выполнять требования своего генерального партнера. Наконец, в-третьих, это «иные» основания субординации. Таковыми могут быть формальные или неформальные отношения административного характера. Например, физическое лицо, учредившее несколько юридических лиц, может распределить роли между ними роли руководства и подчинения в соответствии со своими собственными экономическими соображениями, никак не связанными с отношениями владения юридическими лицами акциями (долями) друг друга или заключаемыми ими между собой договорами.

    Кроме отношения «основное – дочернее», Гражданский кодекс определяет также  отношение «преобладающее – зависимое». Хозяйственное общество признается зависимым, если другое (преобладающее, участвующее) общество имеет более 20% голосующих акций акционерного общества или 20% уставного капитала общества с ограниченной ответственностью.¹⁷ Как видим, в данном случае речь идет о строгом количественном критерии; при этом определения дочернего и зависимого общества не коррелируют (Корреляция - взаимосвязь двух или нескольких величин, при которой изменения одной или нескольких из них приводят к изменению другой)¹⁸ между собой: зависимое общество может быть, а может и не быть дочерним, и наоборот. Гражданско-правовых последствий данного отношения Кодекс, по существу, не предусматривает: далее следуют лишь отсылочные нормы о том, что сведения о факте зависимости «незамедлительно» публикуются в порядке, предусмотренном законом, а пределы взаимного участия обществ в уставных капиталах и соответствующее число голосов на собрании участников тоже определяются законом. 
 
 
 
 
 

    Схема №1. Структура холдинга.

    Итак, с точки зрения субъектного состава  в соответствии с действующим  российским законодательством основным может быть как хозяйственное  общество: акционерное, с ограниченной или дополнительной ответственностью, так и товарищество: полное или  коммандитное (на вере); дочерним может  быть только хозяйственное общество.

    Запрет  на возможность быть дочерним хозяйственному товариществу вытекает из самой сущности данной организационно-правовой формы  предпринимательской деятельности, представляющей собой объединение  лиц, а не объединение капиталов. Согласно законодательству коммерческая организация или индивидуальный предприниматель может быть участником только одного товарищества, поскольку  участник товарищества, как правило, должен принимать личное участие  в его деятельности, а самое  главное - полный товарищ несет неограниченную имущественную ответственность  по долгам товарищества. 
 

    2.2 Способы создания и цели холдинга.

    Холдинговые компании могут быть созданы одним  из следующих способов:

    1) при преобразовании крупных компаний  с выделением из их состава  подразделений в качестве юридически  самостоятельных (дочерних) компаний, контрольные пакеты акций которых  закрепляются в собственности  головных компаний;