Лекции по "Административному праву"

В ряде случаев у представителя нанимателя возникает обязанность перевести гражданского служащего с его согласия на иную должность. Так, согласно ч. 2 ст. 28 Закона о госслужбе гражданскому служащему, который по состоянию здоровья в соответствии с медицинским заключением не может исполнять должностные обязанности по замещаемой должности гражданской службы, предоставляется соответствующая его квалификации и не противопоказанная по состоянию здоровья иная должность гражданской службы. В случае если гражданский служащий отказывается от перевода на иную должность гражданской службы или в том же государственном органе отсутствует соответствующая должность, служебный контракт с ним, согласно ч. 3 ст. 28 Закона о госслужбе, прекращается, он освобождается от замещаемой должности и увольняется с гражданской службы в соответствии с п. 8 ч. 1 ст. 33 Закона о госслужбе ("отказ гражданского служащего от перевода на иную должность гражданской службы по состоянию здоровья в соответствии с медицинским заключением либо отсутствие такой должности в том же государственном органе").

Закон о госслужбе не предусматривает гарантий гражданским служащим, переведенным по состоянию здоровья в соответствии с медицинским заключением на иную нижеоплачиваемую гражданскую должность. В связи с этим к таким гражданским служащим в силу ст. 73 этого Закона должны применяться правила ст. 182 Трудового кодекса РФ, в соответствии с которой в тех случаях, когда работа, на которую переведен работник в соответствии с медицинским заключением, является нижеоплачиваемой, за работником сохраняется его прежний средний заработок в течение месяца со дня перевода, а при переводе в связи с трудовым увечьем, профессиональным заболеванием или иным повреждением здоровья, связанным с работой, - до установления стойкой утраты трудоспособности либо до выздоровления работника.

Согласно ч. 4 ст. 28 Закона о госслужбе не является переводом на иную должность гражданской службы и не требует согласия гражданского служащего перемещение его на иную должность гражданской службы без изменения должностных обязанностей, установленных служебным контрактом и должностным регламентом. Однако надо отметить, что это правило противоречит ч. 1 этой же статьи и положениям ст. 24 Закона, в соответствии с которыми наименование замещаемой должности относится к существенным условиям служебного контракта, которые могут быть изменены только по соглашению сторон. Кроме того, оно не учитывает положений ст. 13 Закона, согласно которой гражданский служащий берет на себя обязательства по осуществлению профессиональной служебной деятельности на должности в соответствии с актом назначения на должность и служебным контрактом.

Перемещением, не требующим согласия гражданского служащего, по аналогии со ст. 72 ТК РФ, следует считать изменение организационно-технических условий прохождения службы (перемещение на другое служебное место, в другое структурное подразделение и т.п.), если это не влечет за собой изменения должности и других существенных условий, предусмотренных служебным контрактом.

При решении вопроса о том, является или нет перемещение гражданского служащего в другое структурное подразделение государственного органа переводом, необходимо установить, предусмотрено ли оно (структурное подразделение, в которое принят гражданский служащий) в служебном контракте с ним. Если это структурное подразделение в служебном контракте указано, то оно является его существенным условием и, следовательно, может быть изменено только с письменного согласия гражданского служащего.

Таким образом, изменение структурного подразделения можно признавать перемещением только в том случае, если при заключении служебного контракта конкретное структурное подразделение как существенное условие контракта не оговаривалось и в служебном контракте не предусмотрено. В противном случае такое "перемещение" будет являться переводом и возможно только с письменного согласия гражданского служащего.

Такая позиция высказана в Постановлении Пленума ВС РФ от 17 марта 2004 г. N 2 применительно к аналогичным положениям ТК РФ. Как разъяснил Верховный Суд РФ, если в трудовом договоре место работы работника было определено с указанием конкретного структурного подразделения, то необходимо исходить из того, что изменение структурного подразделения организации возможно лишь с письменного согласия работника, поскольку в указанном случае это влечет за собой изменение существенного условия трудового договора. Под структурным подразделением организации следует понимать как филиалы, представительства, так и отделы, цеха, участки и т.д. (п. 16 Постановления).

Реорганизация, ликвидация государственного органа.

Сокращение должностей гражданской службы

Правовые последствия, наступающие для гражданских служащих в случаях сокращения замещаемых ими должностей гражданской службы, при реорганизации государственного органа или его ликвидации указаны в ст. 31 Закона о госслужбе. В указанных в ней случаях гражданский служащий может либо сохранить служебные отношения, либо служебные отношения с ним прекращаются.

Так, при сокращении замещаемой гражданским служащим должности гражданской службы государственно-служебные отношения с ним продолжаются при условии, если:

1) ему предоставлена возможность  замещения иной должности гражданской  службы в том же государственном  органе либо в другом государственном  органе с учетом уровня его  квалификации, профессионального образования, стажа гражданской службы или  работы (службы) по специальности и он согласился занять эту должность;

2) он с его согласия  направлен на профессиональную  переподготовку или повышение  квалификации.

И в первом, и во втором случаях, если гражданский служащий переводится в другой государственный орган, прежний служебный контракт расторгается и с ним заключается новый контракт на замещение иной должности, в том числе с условием прохождения профессиональной переподготовки или повышения квалификации.

В тех случаях, когда сокращение должностей гражданской службы связано с реорганизацией государственного органа или изменением его структуры и гражданскому служащему не может быть предоставлена возможность замещения иной должности гражданской службы в том же либо в другом государственном органе, или прохождения профессиональной переподготовки, или повышения квалификации, служебные отношения с ним прекращаются.

Освобождение гражданского служащего от замещаемой должности и увольнение его с гражданской службы в этом случае будет являться правомерным при наличии следующих условий:

- если сокращение должностей  гражданской службы в государственном  органе действительно (реально) имело  место;

- если гражданский служащий  не имел преимущественного права  на замещение иной должности гражданской службы в соответствии с ч. 7 статьи 31 Закона о госслужбе;

- если гражданский служащий  заранее, за 2 месяца до сокращения  был предупрежден письменно о  предстоящем сокращении;

- если профсоюзный орган  был своевременно проинформирован о предстоящем сокращении соответствующей должности гражданской службы;

- если отсутствовала возможность  предоставления гражданскому служащему  иной должности гражданской службы  в том же либо в другом  государственном органе, или прохождения  профессиональной переподготовки, или повышения квалификации либо он отказался от предложенной должности.

При ликвидации государственного органа служебные отношения с гражданскими служащими продолжаются, если:

1) гражданскому служащему  предоставлена возможность замещения иной должности гражданской службы в государственном органе, которому переданы функции ликвидированного государственного органа, или в другом государственном органе с учетом уровня его квалификации, профессионального образования, стажа гражданской службы или работы (службы) по специальности и он согласился занять эту должность;

2) гражданский служащий  направлен с его согласия на  профессиональную переподготовку  или повышение квалификации.

Как и в случае продолжения служебных отношений при сокращении должностей гражданской службы, с гражданским служащим, сохранившим служебные отношения после ликвидации государственного органа, в котором он проходил службу, прежний служебный контракт расторгается, и заключается новый контракт на замещение иной должности, в том числе с условием прохождения профессиональной переподготовки или повышения квалификации.

В случае если гражданский служащий отказывается от предложенной ему в связи с сокращением должностей гражданской службы, реорганизацией государственного органа или его ликвидацией иной должности гражданской службы, в том числе в другом государственном органе, либо от повышения квалификации или профессиональной переподготовки, он освобождается от замещаемой должности и увольняется с гражданской службы. Отказ должен быть сделан в письменной форме. Прекращение служебного контракта в этом случае производится в соответствии с п. 6 ст. 33 Закона о госслужбе ("отказ гражданского служащего от предложенной для замещения иной должности гражданской службы либо от профессиональной переподготовки или повышения квалификации в связи с сокращением должностей гражданской службы, а также при непредставлении ему в этих случаях иной должности гражданской службы").

В случае принятия решения о сокращении в государственном органе должностей гражданской службы, представитель нанимателя обязан за два месяца до сокращения сообщить об этом в письменной форме гражданским служащим. Следует отметить, что в отличие от ранее действовавшего законодательства о государственной службе, Закон о госслужбе не устанавливает обязанность представителя нанимателя предупреждать гражданских служащих заранее о предстоящей ликвидации государственного органа.

В течение двух месяцев после предупреждения о сокращении в государственном органе должностей гражданской службы, представитель нанимателя вправе провести в государственном органе внеочередную аттестацию гражданских служащих. Такая аттестация проводится в целях выявления гражданских служащих, имеющих более высокие квалификацию и результаты профессиональной служебной деятельности, в порядке, предусмотренном ст. 48 Закона о госслужбе.

Данные аттестации учитываются при определении гражданских служащих, имеющих преимущественное право на замещение должности гражданской службы в связи с сокращением замещаемых ими должностей.

Преимущественное право на замещение должности гражданской службы предоставляется гражданскому служащему, имеющему более высокие квалификацию и уровень профессионального образования, большую продолжительность стажа гражданской службы или работы (службы) по специальности и более высокие результаты профессиональной служебной деятельности.

Расторжение служебного контракта в связи с сокращением в государственном органе должностей гражданской службы, как общее правило, допускается только по истечении двухмесячного срока предупреждения о сокращении. Однако с письменного согласия гражданского служащего представитель нанимателя вправе расторгнуть с ним служебный контракт и без предупреждения об освобождении от замещаемой должности за два месяца (ч. 8 ст. 31). Закон о госслужбе, в отличие от Трудового кодекса РФ, не устанавливает каких-либо дополнительных гарантий и компенсаций гражданским служащим, давшим согласие на расторжение служебного контракта в связи с сокращением замещаемой должности гражданской службы без предупреждения об освобождения от должности за два месяца. В связи с этим таким гражданским служащим компенсация при увольнении с гражданской службы выплачивается на общих основаниях, т.е. в размере, предусмотренном п. 9 статьи 31. В соответствии с ней при увольнении с гражданской службы в связи с реорганизацией государственного органа или изменением его структуры, ликвидацией государственного органа либо сокращением должностей гражданской службы гражданскому служащему выплачивается компенсация в размере четырехмесячного денежного содержания. При этом выходное пособие не выплачивается.

Отстранение от замещаемой должности гражданской службы

Отстранение от замещаемой должности - временное недопущение гражданского служащего к выполнению им своих должностных обязанностей по основаниям, перечисленным в ст. 32 Закона о госслужбе.

Так, представитель нанимателя обязан не допускать гражданского служащего к исполнению должностных обязанностей, а если он уже приступил к ним, то отстранить его от их исполнения в следующих случаях:

1) при появлении гражданского  служащего на службе в состоянии  алкогольного, наркотического или  иного токсического опьянения. Факт  нетрезвого состояния гражданского  служащего либо наркотического  или иного токсического опьянения  может быть подтвержден как медицинским заключением, так и другими видами доказательств, например свидетельскими показаниями. Свидетельские показания должны быть оформлены актом, составленным с участием представителя профсоюза, если гражданский служащий, отстраненный от выполнения должностных обязанностей, является его членом;

2) если гражданский служащий  не прошел в установленном  порядке обучение и проверку  знаний и навыков в области  охраны профессиональной служебной  деятельности (охраны труда). Обязанность  гражданских служащих проходить обучение безопасным методам и приемам выполнения должностных обязанностей, инструктаж по охране труда и проверку знания требований охраны труда закреплена в ст. 214 Трудового кодекса РФ. Эта норма применяется к гражданским служащим в силу ст. 73 Закона о госслужбе, поскольку отношения, связанные с охраной труда на гражданской службе, специально законодательством о государственной службе не урегулированы;