Проблемы квалификации преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств

 Крупный и особо крупные размеры наркотических средств и психотропных веществ для целей статей 228, 228.1 и 229 Уголовного кодекса Российской Федерации в настоящий момент установлены Постановлением Правительства РФ от 7 февраля 2006 г. N 76 с (изм. и доп., вступающими в силу с 06.08.2012). Этим же Постановлением Правительства было признано утратившим силу постановление Правительства Российской Федерации от 6 мая 2004 г. N 231 "Об утверждении размеров средних разовых доз наркотических средств и психотропных веществ для целей статей 228, 228.1 и 229 Уголовного кодекса Российской Федерации".

Как видим из сопоставления содержаний ч.ч. 1 и 2 ст. 228 УК РФ в ранее действовавшей редакции и статьи 228 УК РФ в новой редакции - из новой редакции статьи 228 УК РФ полностью исключены такие незаконные действия, как приобретение или хранение наркотических средств или психотропных веществ с целью сбыта и пересылка и сбыт наркотических средств и психотропных веществ.

В настоящий момент статья 228 УК РФ предусматривает уголовную  ответственность за названные в  ней преступные действия - незаконные приобретение, хранение, перевозку, изготовление, переработку, совершенные без цели сбыта только в крупном (ч. 1 ст. 228 УК РФ) и особо крупном размере (ч. 2 ст. 228 УК РФ).

А ранее такие действия, как незаконные приобретение или  хранение в целях сбыта, изготовление, переработка, перевозка, пересылка либо сбыт наркотических средств или психотропных веществ влекли за собой уголовную ответственность независимо от размера.

Уголовная ответственность  за такие преступные действия как  незаконные производство, сбыт или  пересылка наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, теперь установлена в статье 228.1.

УК РФ, в части 1 которой  сказано о том, что незаконные производство, сбыт или пересылка  наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов - наказываются лишением свободы на срок от четырех до восьми лет.

Часть 2 этой же статьи закрепляет, что те же деяния, совершенные:

а) группой лиц по предварительному сговору;

б) в крупном размере;

в) лицом, достигшим восемнадцатилетнего возраста, в отношении 
заведомо несовершеннолетнего, - наказываются лишением свободы на срок 
от пяти до двенадцати лет со штрафом в размере до пятисот тысяч рублей 
или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до 
трех лет либо без такового.

Согласно части 3 статьи 228.1. деяния, предусмотренные частями первой или второй настоящей статьи, совершенные:

а)организованной группой;

б)лицом с использованием своего служебного положения;

  в) лицом, достигшим восемнадцатилетнего возраста, в отношении несовершеннолетнего;

  г) в особо крупном размере, - наказываются лишением свободы на срок от восьми до двадцати лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до двадцати лет или без такового и со штрафом в размере до одного миллиона рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до пяти лет либо без такового.

Часть 1 статьи 228.2. УК РФ «Нарушение правил оборота наркотических  средств или психотропных веществ» предусматривает, что нарушение  правил производства, изготовления, переработки, хранения, учета, отпуска, реализации, продажи, распределения, перевозки, пересылки, приобретения, использования, ввоза, вывоза либо уничтожения наркотических средств или психотропных веществ либо веществ, инструментов или оборудования, используемых для изготовления наркотических средств или психотропных веществ, находящихся под специальным контролем, а также культивирования растений, используемых для производства наркотических средств или психотропных веществ, повлекшее их утрату, если это деяние совершено лицом, в обязанности которого входит соблюдение указанных правил, - наказывается штрафом в размере до ста двадцати тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до одного года с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового.

А часть 2 статьи 228.2. УК РФ говорит о том, что то же деяние, совершенное из корыстных побуждений либо повлекшее по неосторожности причинение вреда здоровью человека или иные тяжкие последствия, -наказывается штрафом в размере от ста тысяч до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до двух лет либо лишением свободы на срок до трех лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет".

Как видно, статья 228.2. УК РФ фактически устанавливает уголовную ответственность за деяния, ранее предусмотренные ч. 5 статьи 228 УК РФ - совершение названных в этой статье преступных действий специальным субъектом - лицом с использованием своего служебного положения. Кроме того, часть 2 статьи 228.2 УК РФ впервые установила уголовную ответственность за совершение преступления специальным субъектом из корыстных побуждений, либо повлекшее по неосторожности причинение вреда здоровью человека либо иные тяжкие последствия.

Итак, преступления, предусмотренные  статьей 228, 228.1. и 228.2. УК РФ, в УК РСФСР  были предусмотрены ст. 224. Однако в  Уголовном Кодексе редакция ст. 228, 228.1 и 228.2. отличается рядом новации. В первую очередь это касается формулирования квалифицирующих признаков преступных деяний, а также введения ответственности за незаконные действия с психотропными веществами.

Деяния, предусмотренные указанными статьями, посягают на законный порядок оборота наркотических средств и психотропных веществ и здоровье населения. Обязательства контролировать оборот наркотических средств и психотропных веществ и устанавливать ответственность за действия в сфере их незаконного оборота для Российской Федерации вытекают из участия в международных договорах по этим вопросам.

Незаконность всех перечисленных  в ст. 228, 228.1. и 228.2 УК РФ, действий означает, что они совершены в нарушение  установленного порядка законного оборота соответствующих средств или веществ, без получения разрешений на деятельность с ними.

Приобретением наркотических средств  или психотропных веществ (ст. 228) надлежит считать покупку, получение в  обмен на другие товары и вещи, взаймы, в дар, в уплату долга, присвоение найденного, сбор дикорастущих конопли и мака или их частей, а также остатков неохраняемых посевов наркотикосодержащих растений после завершения их уборки и т. п.

Под хранением (ст. 228) следует понимать любые умышленные действия, связанные с нахождением наркотических средств или психотропных веществ во владении виновного (при себе, в помещении, в тайнике и других местах). Ответственность за хранение наступает независимо от его продолжительности.

Изучение судебной практики показывает, что при обнаружении у лица названных средств квалификация практически всегда происходит как по признаку хранения, так и приобретения (по-видимому, считается, что одно не может существовать без другого). Например, С. пыталась передать своему другу Б., находящемуся под арестом в отделении полиции, 0,02 грамма героина, спрятанного в военный билет последнего. Этот военный билет с героином С. взяла из дома Б. и перевезла в отделение милиции для передачи Б. Органы предварительного следствия действия С. оценили как незаконное приобретение и хранение в целях сбыта, а также перевозку наркотических

средств. Однако представляется, что  приобретения наркотических средств  в данном случае не было.

Обратимся к п.2 постановления  Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 27 мая 1998 г. "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами". Он гласит: "Приобретением наркотических средств или психотропных веществ надлежит считать их покупку, получение в качестве средства взаиморасчета за проделанную работу, оказанную услугу или в уплату долга, в обмен на другие товары и вещи, присвоение найденного, сбор дикорастущих растений или их частей, содержащих наркотические вещества (...), остатков находящихся на неохраняемых полях посевов наркотикосодержащих растений после завершения их уборки и т.д.". Следовательно, при приобретении наркотических средств или психотропных веществ лицо получает возможность распоряжаться ими по своему усмотрению. Приобретение наркотических средств для личного потребления практически всегда связано и с их незаконным хранением, и здесь квалификация содеянного по обоим признакам обоснованна. Но такой жесткой связи указанных действий может не быть в случаях, когда наркотические средства приобретаются или хранятся в целях сбыта.

Необходимость четкого  разграничения признаков приобретения и хранения наркотических средств  диктуется и соображениями процессуального  характера. Дело в том, что сам  факт обнаружения у задержанного наркотических средств в крупном  размере, которые находились у него без законных оснований, является вполне достаточным для предъявления обвинения в незаконном хранении наркотиков. В то же время органы предварительного следствия жестко связывают хранение наркотиков с их приобретением, хотя очень часто не имеют возможности установить обстоятельства такого приобретения. Поэтому в процессуальных документах пишется ставшая шаблонной фраза, что обвиняемый в неустановленное время, в неустановленном месте, у неустановленного лица приобрел такое-то количество наркотических средств. Подобная формулировка означает, что фактически лицо обвиняется в преступлении, объективная сторона которого не установлена. Между тем согласно УПК РФ в описательной части обвинительного заключения должна быть изложена сущность дела: место и время совершения преступления, его способы, мотивы, последствия и другие существенные обстоятельства. Эти же данные должны содержаться в приговоре. Без их установления едва ли можно считать обвинение доказанным, а приговор - обоснованным и законным. Неустановление признаков объективной стороны преступления и, следовательно, фактически непредъявление лицу обвинения в этой части существенно ограничивает его право на защиту. К тому же нередки случаи, когда задержанные по подозрению в приобретении наркотиков утверждают, что обнаруженные у них наркотики подброшены работниками милиции. Именно установление обстоятельств приобретения наркотических средств позволило бы опровергнуть такие утверждения. В настоящее время их истинность обычно проверяют путем допроса оперативных работников, проводивших задержание, которые, естественно, все дружно отрицают. Очевидно, такой способ проверки абсолютно неубедительным[25, с. 34].

Под изготовлением (ст. 228 УК РФ) следует понимать любые действия, в результате которых были получены готовые к потреблению наркотические средства или психотропные вещества.

Переработка (ст. 228) и  рафинирование (очистка от посторонних  примесей) без соответствующего на то разрешения в целях повышения  концентрации наркотика и его  наркотического эффекта (психотропного вещества и его эффекта) являются самостоятельным преступлением. Не является переработкой измельчение маковой соломы, поскольку в данном случае не происходит превращения наркотического средства во что-либо иное для повышения концентрации наркотика.

Под перевозкой (ст. 228) следует понимать любые умышленные действия по перемещению наркотических средств или психотропных веществ, независимо от способа транспортировки и места хранения незаконно перемещаемых наркотических средств или психотропных веществ. Незаконное перемещение таких средств или веществ через государственную границу следует дополнительно квалифицировать по ч. 2 ст. 188 Уголовного Кодекса (контрабанда).

Повторяю, что все перечисленные действия - незаконные приобретение, хранение, перевозка, изготовление, переработка с 13 марта 2004 года влекут за собой уголовную ответственность в том случае, если они совершены в крупном или особо крупном размере без цели сбыта.

Под незаконным сбытом наркотических  средств или психотропных веществ (ст. 228.1) понимаются любые способы их распространения, как-то: продажа, дарение, обмен, уплата долга, дача взаймы, введение инъекций другому лицу и т. п.

Об умысле на сбыт могут  свидетельствовать как наличие  соответствующей договоренности с  потребителями, так и другие обстоятельства дела, например значительный объем наркотических средств или психотропных веществ, их приобретение лицом, которое само такие средства не употребляет, и т. п.

По смыслу закона под  сбытом наркотических средств следует  понимать любые способы их возмездной или безвозмездной передачи лицу, которому они не принадлежат. При этом умысел виновного должен быть направлен на распространение наркотических средств.

Для квалификации действий виновного не имеет значения, предназначались  ли наркотические средства или психотропные вещества для реализации на территории Российской Федерации либо других государств.

Под пересылкой (ст. 228.1) следует  понимать незаконное перемещение наркотических  средств или психотропных веществ  в виде почтовых, багажных отправлений, а равно использование иного способа, при котором транспортировка происходит без участия отправителя.

Действия лица, сбывающего под видом наркотических средств  или психотропных веществ какие-либо иные вещества с целью завладения деньгами или имуществом граждан, следует квалифицировать как мошенничество (ст. 159 Уголовного Кодекса). Покупатели в этих случаях несут ответственность за покушение на незаконное приобретение наркотических средств или психотропных веществ.

Действия, предусмотренные  ст.ст. 228 и 228.1. УК РФ, считаются оконченными с момента их совершения. Так, приобретение окончено, когда соответствующие средства или вещества поступили во владение виновного,

Для изготовления моментом окончания будет получение готовых к употреблению средств или веществ, а для переработки - получение наркотика или психотропного средства повышенной концентрации. Сбыт соответствующих средств или веществ будет окончен, когда они будут переданы хотя бы одному потребителю.

В ч. 2 статьи 228.1 УК РФ предусмотрены  квалифицированные виды незаконных производства, сбыта или пересылки наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов.