Порядок заявления и разрешения отводов и самоотводов участникам уголовного судопроизводства

- вступает в уголовно-процессуальные правоотношения с другими участниками уголовного процесса, когда отбирает подписку от свидетелей, потерпевших, экспертов, переводчиков об ответственности соответственно за отказ от дачи показаний (заключения, перевода) и за дачу заведомо ложных показаний (заключения, перевода).

Однако в  главе 8 УПК РФ, ни в других главах II раздела УПК РФ, посвященных участникам уголовного процесса, о секретаре судебного заседания как об участнике уголовного процесса не говорится ни слова.

Глава 2. Общие положения института отводов и самоотводов в российском уголовном судопроизводстве.

§1. Сущность и значение института отводов и самоотводов в российском уголовном судопроизводстве.

Институт  отводов участников производства по уголовному делу является одним из процессуальным средств его осуществления  на началах законности, справедливости и объективности.

Божьев В.П. говорит, что обстоятельство, исключающее  участие субъекта в уголовном судопроизводстве, предполагает заявление об отводе, т.е. ходатайство участника процесса об устранении из конкретного производства по делу того или иного субъекта, а также самоотвод - процедуру такого устранения²⁸.

Высказанная Божьевым В.П. позиция выглядит противоречиво ввиду различного толкования смежных понятий. Мы считаем, что отвод также следует рассматривать как процедуру устранения участника процесса, а не ходатайство об его устранении. Что касается самоотвода, то это не процедура отвода участника по ходатайству, а устранение участником самого себя от участия в уголовном судопроизводстве. Поэтому мы придерживаемся понятий отвода и самоотвода данных в юридическом словаре и словаре Ушакова Д.Н.

В юридическом  словаре об отводе говорится следующим  образом - это институт уголовно-процессуального права, средство обеспечения объективности и беспристрастности судебного разбирательства и предварительного следствия. Означает отстранение судьи, присяжного заседателя, прокурора, следователя, секретаря судебного заседания, эксперта или переводчика от участия в деле в связи с его личной (прямой или косвенной) заинтересованностью в исходе дела либо по иным обстоятельствам, вызывающим сомнение в его беспристрастности²⁹.

В словаре  Ушакова Д.Н. дается определение  понятия самоотвод - это отвод самого себя от общественной работы с выставлением мотивов отказа³⁰.

Обязанность заявить самоотвод при наличии  обстоятельств, исключающих участие в производстве по уголовному делу, предусмотрена законом не только для должностных лиц, осуществляющих судопроизводство (судьи, прокурора, следователя, дознавателя), а также для иных участников (секретаря судебного заседания, переводчика, эксперта, специалиста), но и для лиц, защищающих или представляющих интересы подозреваемого, обвиняемого, потерпевшего, гражданского истца или гражданского ответчика (ч. 1 ст. 62 УПК).

Если самоотвода не последовало, отвод может быть заявлен другими участвующими в деле лицами. Закон устанавливает неодинаковый перечень лиц, наделенных правом заявлять отводы. Так, отвод прокурору, следователю, дознавателю, секретарю судебного заседания, переводчику, эксперту, специалисту, защитнику, представителю потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика может быть заявлен подозреваемым, обвиняемым, его законным представителем, защитником, а также государственным обвинителем, потерпевшим, гражданским истцом, гражданским ответчиком или их представителями (ч. 2 ст. 62 УПК).

Из этого  общего правила некоторые исключения установлены для судьи, которому отвод может быть заявлен всеми участниками уголовного судопроизводства (ч. 1 ст. 64 УПК). Однако применительно к судебному разбирательству круг лиц, правомочных заявить отвод составу суда или кому-либо из судей, ограничен сторонами обвинения и защиты (ч. 1 ст. 266 УПК).

Заявлять мотивированный отвод присяжным заседателям имеют право стороны, а немотивированный отвод — только подсудимый или его защитник, государственный обвинитель (п. 1, 2 ч. 5 ст. 327 УПК).

Согласно  ч. 2 ст. 69 УПК перечень участников процесса, имеющих право заявить отвод переводчику в связи с его некомпетентностью, шире, чем по обстоятельствам, указанным в ст. 61 УПК, и включает помимо сторон свидетеля, эксперта и специалиста.

Обоснованный  отвод, заявленный кем-либо из участников уголовного судопроизводства, подлежит удовлетворению. В целях сохранения личного и профессионального авторитета судья, прокурор, следователь, дознаватель, другие лица, в силу обстоятельств оказавшиеся в ситуации, ставящей под сомнение их объективность, должны сами, не дожидаясь заявления отвода, устраниться от участия в деле, изложив мотивы самоотвода³¹.

Порядок заявления отвода и его форма в законе не оговорены. Отвод может быть письменным или  устным, однако обязательно должен найти отражение в материалах уголовного дела. Устное ходатайство должно быть занесено дознавателем, следователем, прокурором, судом в протокол следственного действия или судебного заседания, составляемый в соответствии со ст. 166 и 259 УПК. Если устное ходатайство заявлено вне рамок какого-либо следственного действия, дознаватель, следователь, прокурор составляют об этом протокол, руководствуясь ст. 166 УПК РФ. В протоколе во всяком случае должно быть указано: время и место его составления; кем он составлен; кто обратился с устным ходатайством об отводе, содержание и доводы последнего.

Обязательных реквизитов письменного ходатайства об отводе закон не устанавливает. Тем не менее, отвод должен быть мотивированным, т.е. заявитель должен изложить известные ему конкретные обстоятельства, которые свидетельствуют о личной (прямой или косвенной) заинтересованности лица в исходе дела и невозможности его участия в производстве по данному делу. При отказе привести мотивы отвода в его удовлетворении отказывается. Исключение предусмотрено п. 2 ч. 5 ст. 327, ч.12, 13 ст. 328 УПК: право без мотивированного отвода присяжных заседателей в процессе формирования коллегии присяжных предоставлено подсудимому или его защитнику, государственному обвинителю.

Ходатайство об отводе может быть подано непосредственно  должностному лицу или органу, полномочному принять по нему решение. Если отвод заявляется лицу, не имеющему права его разрешить, данное ходатайство передается адресату с необходимыми объяснениями по поводу обстоятельств, послуживших основанием для отвода³².

По общему правилу право участников уголовного судопроизводства на отвод не ограничено какими-либо сроками как на досудебных стадиях уголовного судопроизводства, так и при рассмотрении дела судом, поэтому он может быть заявлен в любой момент производства по уголовному делу. Однако в силу ч. 2 ст. 64 УПК отвод судье заявляется до начала судебного следствия, а в случае рассмотрения уголовного дела судом с участием присяжных заседателей — до формирования коллегии присяжных заседателей. Отводы присяжным заседателям заявляются в ходе формирования коллегии присяжных заседателей (ст. 328 УПК). В ходе дальнейшего судебного заседания заявление об отводе допускается лишь в случае, когда основание для него ранее не было известно стороне.

Заявленный отвод сам  по себе не устраняет участника из уголовного судопроизводства и не приостанавливает производства следственных и иных процессуальных действий.

Что касается рассмотрения отвода и самоотвода, то, если самоотвод  или отвод какому-либо участнику уголовного судопроизводства не был заявлен, но прокурору или суду иным образом стали известны обстоятельства, исключающие возможность его участия в деле, прокурор (на досудебном производстве) и суд (в судебном разбирательстве) имеют право по собственной инициативе поставить и разрешить вопрос о его отводе. Такой вывод вытекает из обязанности прокурора осуществлять от имени государства надзор за процессуальной деятельностью органов дознания и органов предварительного расследования (ч. 1 ст. 37 УПК) и обязанности суда обеспечить необходимые условия для исполнения сторонами их процессуальных обязанностей и осуществления предоставленных им прав (ч. 3 ст. 15 УПК). Так, прокурор обязан в соответствии с п. 10 ч. 2 ст. 37 УПК отстранить их от дальнейшего производства расследования в связи с тем, что ими допущено нарушение требований закона при производстве предварительного расследования (не заявлен самоотвод при наличии к тому оснований). Не устранение из судопроизводства участников, подлежащих отводу, приведет к недопустимости собранных ими доказательств и отмене принятых по уголовному делу решений.

Закон дифференцирует порядок рассмотрения отводов и  самоотводов на досудебном и судебном производствах, а также применительно  к отдельным участникам процесса.

Существуют, общие особенности  процедуры разрешения отвода. Во-первых, участник процесса, которому заявлен отвод, вправе изложить свои объяснения по поводу отвода. Так, объяснения судьи по поводу заявленного отвода произносятся публично до удаления остальных судей в совещательную комнату для решения вопроса об отводе. В объяснении судья дает юридическую оценку обстоятельствам, в связи с которыми ему заявлен отвод. В случае, если судья не признает наличия фактических оснований для отвода, он должен сослаться на соответствующие доказательства, для предоставления которых суд может объявить перерыв в судебном заседании или отложить судебное разбирательство (ст. 253 УПК). По заявленному отводу, как и при заявлении любого ходатайства, суд выслушивает мнение участников судебного разбирательства (ч. 2 ст. 271 УПК).

Во-вторых, в целях  проверки обоснованности ходатайства  об отводе суд или должностное лицо, осуществляющее уголовное судопроизводство, вправе истребовать необходимые для этого документы или заслушать объяснения соответствующих лиц.

В-третьих, отвод, заявленный участникам уголовного судопроизводства, так же как и другие ходатайства, на досудебном производстве разрешается в порядке, предусмотренном гл. 15 УПК, в судебном заседании — также с учетом требований ст. 65, 66 и 68—72 (ч. 2 ст. 266 УПК).

В соответствии со ст. 121 УПК ходатайство об отводе подлежит рассмотрению и разрешению непосредственно после его заявления. В случаях, когда немедленное принятие решения по отводу, заявленному в ходе предварительного расследования, невозможно, оно должно быть разрешено не позднее трех суток со дня его заявления.

В-четвертых, по результатам  рассмотрения ходатайства об отводе дознаватель, следователь или прокурор выносят мотивированное постановление, а суд (судья) — мотивированное определение или постановление, в котором либо удовлетворяется ходатайство об отводе, либо отказывается в этом.

В-пятых, принятое по ходатайству об отводе решение сообщается участнику  процесса, заявившему отвод; ему разъясняется порядок обжалования решения.

Уголовно-процессуальный институт отводов является гарантией независимого и беспристрастного правосудия, необходимой предпосылкой соблюдения прав и законных интересов участников уголовного судопроизводства и представляет собой устранение из процесса того субъекта, объективность которого по тем или иным причинам вызывает сомнения.

Чаще всего такие сомнения возникают  в ходе участия дознавателя, следователя, прокурора, судьи, других лиц в расследовании  или рассмотрении конкретного уголовного дела, хотя не исключено появление  сомнений и по причине ненадлежащего поведения этих должностных лиц во внеслужебных отношениях. Так, Пленум Верховного Суда РФ указывает, что в ходе судебного разбирательства судьи обязаны воздерживаться от высказывания любых оценок и выводов по существу рассматриваемого дела вплоть до удаления суда в совещательную комнату для постановления приговора, исключив любые проявления предвзятости и необъективности ³³.

Правовые нормы, составляющие содержание института отводов и самоотводов, устанавливают основания и процессуальный порядок принятия решений об отстранении от производства по  уголовному  делу необъективных и (или) пристрастных участников  уголовного   процесса . Эти нормы служат единой цели – созданию оптимальных условий для проведения  уголовного  судопроизводства и, как следствие, достижению качества и быстроты  уголовной  процедуры. Анализируемый институт отвечает за регулирование общественных отношений по обеспечению объективности и беспристрастности лиц, осуществляющих  уголовное  судопроизводство или содействующих ему. Данные отношения рассматриваются как условия принятия законного, обоснованного и справедливого решения по  уголовному  делу, а также защиты прав и законных интересов личности.

Отводу подлежат участники  уголовного судопроизводства, замена которых не скажется на разрешении уголовного дела по существу.

В настоящее время  институт отводов и самоотводов  действует при осуществлении  предварительного расследования, то есть с того момента как уголовное дело по факту совершения преступления уже возбуждено. Мы считаем, что возможность вынесения необъективного, заведомо удовлетворяющего интересы «заинтересованной» стороны возникает еще на этапе принятия заявления или сообщения о преступлении, то есть со стадии возбуждения уголовного дела, поэтому мы считаем, действие института отводов и самоотводов необходимо распространить и на эту стадию.

Отвод на стадии возбуждения  уголовного дела, по нашему мнению, могут заявить лица, чьи права и законные интересы затрагиваются принимаемыми решениями. Данную категорию участников уголовного судопроизводства необходимо наделить правом заявления отводов и, соответственно, в ч. 2 ст. 62 УПК РФ внести дополнение: «…а на стадии возбуждения уголовного дела – лицом, чьи права и законные интересы затрагиваются принимаемыми решениями».

Для расширения сферы  действия института отводов и  самоотводов участников уголовного судопроизводства на стадию возбуждения  уголовного дела необходимо в ст. 61 УПК РФ и соответствующие статьи гл. 9 УПК РФ внести дополнительное указание на то, что следователь, дознаватель, прокурор и судья не могут участвовать не только в производстве по уголовному делу, но и в рассмотрении и разрешении сообщения о преступлении.

§2. Обстоятельства, исключающие участие в уголовном судопроизводстве. Их классификация.

Как уже выше отмечалось, в уголовном судопроизводстве фигурирует большое количество участников уголовного процесса. Все они имеют свои права и обязанности, при выполнении которых закон должен обеспечить справедливость, беспристрастность и незаинтересованность в процессе уголовного судопроизводства, для этого законом предусмотрены обстоятельства, исключающие участие в уголовном судопроизводстве.

Правосудие должно быть справедливым. Этому служат, прежде всего, состязательность процесса, принципы равенства сторон и независимость суда. Ведь даже соперничество формально равных сторон превращается в фарс, если судья пристрастен и необъективен. Чрезвычайно опасна для судопроизводства также предвзятость прокурора, следователя, дознавателя. Закон не может требовать от них быть «чище снега альпийских вершин», но он способен добиться того, чтобы никто из них не был «судьей в своем собственном деле»³⁴. Для этого существует институт отвода, т.е. отстранения от участия в деле, участников судопроизводства ввиду обстоятельств, исключающих такое участие. Нормы этого института распространяются не на всех субъектов уголовно-процессуальной деятельности, но лишь на тех, кто правомочен принимать по делу решения (судья, прокурор, следователь, дознаватель), либо содействующих осуществлению правосудия (секретарь судебного заседания, эксперт, переводчик), либо берется защищать интересы сторон (адвокат, представитель потерпевшего, гражданского истца и гражданского ответчика).