Опека, попечительство и патронаж

2 Опека, попечительство, патронаж в РФ: нормативно-правовое сопровождение, состояние, проблемы

2.1 Опека и попечительство как семейные формы устройства детей, оставшихся без попечения родителей. Особенности патронажа

Опека (попечительство) была и остается в РФ одной из распространенных форм устройства детей, оставшихся без попечения родителей. В соответствии со ст. 145 СК РФ опека и попечительство устанавливаются над детьми, оставшимися без попечения родителей, в целях их содержания, воспитания и образования, а также для защиты их прав и интересов. Опека устанавливается над детьми, не достигшими возраста четырнадцати лет. Попечительство - над детьми в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет.

Опека (попечительство) преследует две цели:

- защиту личных и имущественных прав несовершеннолетних, оставшихся без попечения родителей;

- воспитание ребенка в семье лица, заменившего родителей12.

Опека и попечительство над детьми – временное правовое состояние. Попечительство прекратится с совершеннолетием ребенка, а, возможно, и ранее - в тех случаях, когда до достижения совершеннолетия ребенок приобретает полную гражданскую дееспособность.

Особое назначение опеки и попечительства над детьми проявляется в тех случаях, когда усыновление ребенка невозможно или нецелесообразно. Во- первых, ребенок может оказаться невостребованным для усыновления, во- вторых, он может проживать вместе с кем-то из родственников, желающих стать опекуном или попечителем, и перемещение ребенка в другую семью будет противоречить его интересам. В этих и подобных ситуациях установление опеки (попечительства) предпочтительнее усыновления.

Во многих регионах институт опеки и попечительства над детьми, помимо своей основной функции - помещения ребенка в семью, выполняет и еще одну. Речь идет о том, что установление опеки (попечительства) рассматривается как предварительный этап, своего рода «ступенька» к усыновлению ребенка. В случае если ребенок и опекун не нашли взаимопонимания, возможно освободить опекуна от исполнения обязанностей. Это сделать значительно проще, нежели отменить усыновление.

Кроме того, в отличие от усыновления опека не прекращает родительских правоотношения, если они наличествуют на момент ее установления. Именно этими факторами обусловлен абсолютно логичный минимум требований к установлению опеки и попечительства, на что не требуется:

- согласие супруга будущего опекуна. Оно выявляется лишь для того, чтобы составить представление об условиях, в которых будет воспитываться подопечный;

- согласие родителей несовершеннолетнего. Их пожелания, рекомендации относительно кандидатуры опекуна правового значения не имеют, а учитываются постольку, поскольку это соответствует интересам ребенка13.

Однако, в некоторых ситуациях необходимо законодательно закрепить механизмы учета воли родителей в отношении установления опеки (попечительства) над их детьми. Так, в нашем законодательстве отсутствуют положения о праве родителя при жизни определить будущего опекуна (попечителя) ребенка. Представляется, что и в современном праве вполне жизнеспособны оказались бы нормы, позволяющие родителям на случай своей смерти назначить ребенку опекуна или попечителя, сделав это в завещании или в заявлении, адресованном органу опеки и попечительства.

В связи с этим, Л.Ю.Михеевой14 предлагает дополнить ч.Ш ПС РФ статьей «Завещательное назначение опекуна» следующего содержания:

«1. Завещатель вправе определить лицо или лиц, которые после его смерти имеют право на установление опеки или попечительства над его несовершеннолетними детьми. Такие лица могут быть назначены с их согласия опекунами (попечителями) несовершеннолетних детей завещателя при условии соблюдения требований законодательства об установлении опеки (попечительства).

2. Завещатель вправе определить имущество, за счет которого будет осуществляться опека (попечительство) или (и) выплачиваться вознаграждение назначенным опекунам (попечителям). При условии принятия назначенными лицами опеки (попечительства) такое имущество не входит в состав наследства».

- согласие самого несовершеннолетнего любого возраста. Его желание только учитывается, да и то «если это возможно» (п.2 ст.146 СК РФ).

Отсутствие подобного рода преград превращает опеку (попечительство) в доступный и эффективный способ защиты прав несовершеннолетнего.

Вместе с тем, чтобы опека (попечительство), как форма устройства детей, оставшихся без попечения родителей, выполняла свои функции, СК РФ обязывает к соблюдению ряда правил, направленных на невозможность установления опеки, априори не соответствующей интересам ребенка. Так, не могут быть опекунами (попечителями) детей, лица, перечисленные в приложении В. Кроме безусловных запретов, относящихся к кандидатуре опекуна, в законодательстве содержатся иные предписания, соблюдение которых служит своеобразной гарантией обеспечения интересов ребенка, оставшегося без попечения родителей.

Во-первых, опекун (попечитель) может быть назначен только с его согласия. Анализируя данное правило, А.М.Нечаева указывает: «Само по себе нежелание заменить родителей способно не просто усложнить семейное воспитание, но и сделать его формальным, не обеспечивающим права и интересы подопечного»15.

Как правило, согласие лица выражается в заявлении об установлении опеки (попечительства), поданном им в орган опеки и попечительства16. Однако, вполне возможна и ситуация, когда с предложением об установлении опеки (попечительства) к возможному кандидату выступает орган опеки и попечительства (например, в случае проживания ребенка, оставшегося без попечения родителей, в одной квартире с совершеннолетним родственником, не изъявляющим самостоятельно своего желания стать опекуном (попечителем), что,  не лишает в случае согласия данный акт свободы волеизъявления. Ведь, выражая согласие, вне зависимости от формы его выражения, лицо совершает одностороннюю сделку, направленную на создание определенных юридических последствий, а именно - приобретение особого правового статуса с целью помочь подопечному в восполнении недостающей дееспособности17.

Во-вторых, при подборе опекуна (попечителя) органы опеки и попечительства должны учитывать, прежде всего, его нравственные качества (п.З ст.35 ГК РФ), способность обеспечить ребенку надлежащее воспитание.

В-третьих, выявляется желание несовершеннолетнего любого сознательного возраста (по общему правилу - с десяти лет) быть опекаемым именно данным лицом. Однако, в любом случае, решающего значения оно не имеет и принимается во внимание по усмотрению органа опеки и попечительства.

В-четвертых, опекуны (попечители) должны проживать совместно со своими подопечными. Между тем, данное правило имеет исключение: по  достижении подопечным шестнадцатилетнего возраста, он, с согласия опекуна (попечителя) и разрешения органа опеки и попечительства, может проживать один (п.2 ст.36 ГК РФ).

Данные правила призваны создать благоприятные условия для надлежащего воспитания детей, оставшихся без попечения родителей, защиты их прав и интересов.

Права и обязанности опекуна (попечителя) возникают с момента вынесения органами опеки и попечительства решения (постановления) о назначении опекуна (попечителя) и предусмотрены ст. 150 СК РФ. В целом, права и обязанности опекуна (попечителя) во многом схожи с родительскими правами и обязанностями.

Так, в соответствии с п.1 ч.1 ст. 150 СК РФ, опекун (попечитель) имеет право и обязан воспитывать ребенка, находящегося под опекой (попечительством). Однако, закон устанавливает и пределы усмотрения опекуна (попечителя) в осуществлении права на воспитание.

Во-первых, опекун (попечитель) не вправе, воспитывая ребенка, причинять вред его физическому и психическому здоровью, нравственному развитию. «Способы воспитания детей должны исключать пренебрежительное, жестокое, грубое, унижающее человеческое достоинство обращение, оскорбление или эксплуатацию детей» - запрет, установленный ст. 65 СКРФ.

Во-вторых, закон (п.2 ч.1 ст. 150 СК РФ) предписывает опекуну (попечителю) учитывать при выборе способов воспитания мнение ребенка. Право ребенка выражать свое мнение закреплено в ст. 57 СК РФ. При этом учитывать мнение ребенка необходимо, по общему правилу, лишь после достижения им десяти лет. Учет мнения ребенка не означает принятия желаемого им решения (например, не ходить в школу). Согласие или несогласие ребенка имеет юридическое значение лишь в случаях, прямо указанных в законе (при усыновлении, передаче в приемную семью и пр.).

В-третьих, способы воспитания ребенка должны избираться опекуном (попечителем) с учетом рекомендаций органа опеки и попечительства). Несоблюдение рекомендаций органа опеки и попечительства по поводу воспитания ребенка не может служить, например, основанием для отстранения опекуна (попечителя) от исполнения обязанностей, если при этом им не были допущены более серьезные нарушения.

С обязанностью воспитывать ребенка тесно связана и обязанность обеспечить получение ребенком основного общего образования (п. 4 ст. 43 Конституции РФ, п. 1 ст. 150 СК РФ). Закон РФ «Об образовании» определяет понятие этого вида образования в статье 19. В соответствии с нормами СК РФ опекуны (попечители) вправе выбирать образовательное учреждение, где будет обучаться ребенок, а также форму обучения. Таким образом, опекун (попечитель) ребенка вправе решить вопрос о том, будет ли ребенок обучаться в школе и в какой именно, либо он получит образование на дому - с помощью услуг репетитора или самого опекуна (попечителя). При этом мнение самого ребенка подлежит учету.

Следующая обязанность (и одноименное право) опекунов (попечителей) - заботиться о здоровье ребенка и его физическом развитии. Опекун (попечитель) ребенка обязан совершать все необходимые действия, чтобы обеспечить полноценное физическое развитие ребенка. В первую очередь ребенка надо обеспечить питанием. В круг этих действий входит также медицинский уход (осуществляемый в случае болезни самим опекуном или в необходимых случаях специалистом) и профилактика заболеваний ребенка, включающая занятия спортом и т.п.

Другим немаловажным фактором, формирующим полноценную личность, является общение. Законодательство специально регулирует порядок общения ребенка с родственниками, основываясь на том, что именно данные социальные связи для него наиболее полезны и необходимы. Согласно ст. 55 СК РФ ребенок имеет право на общение с обоими родителями, дедушкой, бабушкой, братьями, сестрами и другими родственниками. Это право должно быть осуществлено, как правило, во всех случаях, в том числе и в случае нахождения ребенка в экстремальной ситуации (п. 2 ст. 55 СК).

Несовершеннолетнее лицо, находясь в местах предварительного заключения, лишения свободы, в лечебных и иных учреждениях, вправе общаться со своими родственниками, однако лишь в том порядке, который предусмотрен специальным законодательством.

Право на общение с родителями должно осуществляться даже в тех ситуациях, когда ребенок и родитель проживают в разных государствах. Сказанное означает, что опекун (попечитель) ребенка обязан предоставить родителю ребенка, проживающему отдельно, возможность встречаться с ребенком и участвовать в его воспитании. Отказ в таких встречах правомерен только при лишении родительских прав или ограничении в родительских правах. Общение ребенка с бабушками, дедушками и иными родственниками регулируется ст. 67 СК РФ.

Защита права ребенка и прав его родственников на общение осуществляется, во-первых, с помощью обращения в орган опеки и попечительства. В соответствии с п. 2 ст. 67 СК РФ этот орган может обязать лицо, с которым проживает ребенок, не препятствовать его общению с родственниками. Родственник, которому препятствуют в общении с ребенком, вправе обратиться в суд с иском об установлении порядка общения.

При разрешении спора суд обязан исходить из интересов ребенка. Огромное значение для осуществления права на общение будет иметь формулировка судебного решения. Так, Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 27.05.1998 №10 «О применении судами законодательства при разрешении споров, связанных с воспитанием детей»18 обращает внимание судов на то, что при вынесении решения об установлении порядка общения ребенка с родителем, проживающим отдельно, в резолютивной части решения необходимо четко «определить порядок такого общения (время, место, продолжительность общения и т.п.)». Четкость изложения порядка общения позволит при исполнении судебного акта устранить споры, связанные с порядком его исполнения.

И, наконец, неисполнение обязанным лицом (в нашем случае опекуном или попечителем) судебного решения влечет согласно ст. 73 Федерального закона «Об исполнительном производстве»19 применение к нему штрафных санкций (наложение на должника штрафа в размере до 200 минимальных размеров оплаты труда).

Представительство и защита прав и интересов ребенка - та обязанность опекуна (попечителя), исполнение которой осуществляется с помощью юридических действий. Таких действий опекуны (попечители) должны совершать немало. Опекун совершает сделки от имени малолетних граждан (за исключением тех сделок, которые в соответствии с п. 2 ст. 28 ГК РФ малолетние в возрасте от 6 до 14 лет вправе совершать самостоятельно). Попечитель дает согласие подопечному на совершение сделок, кроме тех сделок, которые перечислены в п. 2 ст. 26 ГК РФ. Полномочия опекунов и попечителей не распространяются на сделки с тем имуществом подопечного, которое в соответствии со ст. 38 ГК РФ передано в доверительное управление. Согласно ст. 37 ГК РФ для совершения опекунами (попечителями) указанных действий в ряде случаев требуется предварительное разрешение органа опеки и попечительства.