Правовое регулирование публичного договора

Министерство образования и  науки Республики  Казахстан

 

Костанайский  государственный  университет им. А.Байтурсынова

 

Кафедра гражданского права и процесса

 

  

                                         

 

                  Допустить   к защите                                 

                                           Зав.кафедрой 

                                                                              ____________С.Жаркенова 

                                                                              ___ _________200_ г.                                                                               

            

 

 

Ткач Андрей Васильевич

 

ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ  ПУБЛИЧНОГО  ДОГОВОРА

 

 

Дипломная работа

Специальность   021640 - Юриспруденция

 

 

 

                                                               Научный руководитель:

                                                ст.преподаватель

       Корытникова Н.А.

                                                  

                                                                             

 

 

                                                                               Защита дипломной работы

                                                                     состоялась ___. _____.200_ г.

                                                                     оценка __________________                                 

 

 

                                                                            

 

 

 

 

Костанай, 2008

 

Содержание

 

Введение...................................................................................................................3

1 Понятие и сущность гражданско-правового договора……………………….5

1.1 Понятие гражданско-правового договора ………………………………….5

1.2 Классификация договоров в гражданском праве (сравнительный анализ с зарубежной классификацией)…………………………………………………..11

2 Правовое регулирование публичного договора……………………………..25

2.1 Понятие и признаки  публичного договора………………………………..25

2.2 Условия публичного договора ……………………………………. ………27

2.3 Порядок заключения  публичного договора……………………………….29

3 Правовая характеристика отдельных видов публичных договоров по законодательству РК…………………………………………………………….37

3.1 Договор энергоснабжения…………………………………………………..37

3.2 Договор розничной купли-продажи………………………………………..51

Заключение……………………………………………………………………….62

Список использованных источников…………………………………………..65

Приложение………………………………………………………………………67

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Введение

 

Одной из наиболее интересных новелл казахстанского договорного  права считается институт публичных договоров. Являясь определенным отступлением от общего принципа свободы договора, правовой режим публичных договоров направлен, в первую очередь, на защиту интересов лиц, вступающих или желающих вступить в правоотношения со специализированной организацией, которая по характеру своей деятельности должна на равных условиях заключать договоры с каждым лицом, которое к ней обратится.        

Публичный договор ограничивает определенную категорию предпринимателей в свободе  договора. А именно, в свободе выбирать контрагента по своему усмотрению и в свободе определять условия договора Цель публичного договора — защита «слабой» стороны в договоре (потребителя) и установление в экономическом правоотношении фактического, а не юридического равенства сторон.  
В связи с этим важно правильно определить, какие отношения подпадают под режим публичного договора и как действует механизм ограничения свободы этих отношений. Неправильное толкование будет способствовать либо необоснованному ущемлению прав предпринимателей, либо потребителей. Проблемы публичного договора связаны с проблемами взаимоотношения частных и публичных интересов, императивных и диспозитивных норм в гражданском праве, с вопросами о роли государства в экономике. Так же как и для этих общих проблем, для публичного договора важно правильно установить границу, когда частные интересы должны быть ограничены в пользу публичных, в чем и заключается актуальность и практическая значимость выполняемой работы.

Объектом настоящего исследования является публичный договор как правовое явление, сущность которого заключается в ограничении отдельной категории предпринимателей в свободе договора, а так же в защите «слабой» стороны в договоре - потребителя. Предмет исследования - отдельные элементы публичного договора

Теоретической базой для выполнения данной работы послужили Конституция  Республики Казахстан, Гражданский  Кодекс Республики Казахстан, другие нормативные  правовые акты,  а также труды  отечественных и зарубежных  ученых-юристов, таких как М.К.Сулейменов, Ю.Г.Басин, Г.И.Тулеугалиев, К.С.Мауленов, Н.Ю.Круглова, Б.В.Покровский, А.И.Худяков, Л.П.Дашков,  А.В.Брызгалин,  Р.А.Темиргалиева и других.

Целью исследования в дипломной работе является комплексное правовое исследование теоретических и практических проблем публичного договора в гражданском праве.

Основной задачей при  этом ставится анализ действующих в  гражданском праве норм, регулирующих публичные договорные отношения.  В работе внимание уделено  следующим вопросам:

- понятию и сущности гражданско-правового договора;

- классификации договоров  по законодательству зарубежных  стран; 

- понятию публичного  договора;

- условиям публичного  договора;

- порядку заключения  публичного договора;

- рассмотрению отдельных  видов публичного договора. 

Методологической основой  настоящего исследования являются общенаучные  методы познания, а так же ряд  частно-научных методов: сравнительного правоведения, формально-логический, комплексного исследования, системно-структурный и другие.

Структура дипломной  работы обусловлена целью и характером исследования. Структурные элементы работы: титульный лист, содержание, введение, основная часть – три главы, объединяющие семь параграфов, заключение, список использованных источников.

 

 

1 Понятие и сущность гражданско-правового договора

1.1 Понятие гражданско-правового договора

 

Основы гражданского законодательства Союза ССР и  союзных республик, а также республиканские  гражданские кодексы не давали точного  определения гражданско-правового  договора. Они называли договор двух- или многосторонней сделкой.

«Договор, - писал К. Маркс, - есть тот конечный результат, в  котором воля сторон находит свое общее юридическое выражение» [1, c.115].

Формулировок определения  договора более чем достаточно. Пункт 1 статьи 378 Гражданского Кодекса Республики Казахстан дает следующее определение гражданско-правового договора: договором  признается  соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей [2].

Термин «договор» употребляются  в гражданском праве в различных значениях.    

Под договором понимают и юридический  факт, лежащий в основе обязательства, и само договорное обязательство, и  документ, в котором закреплен факт установления обязательственного правоотношения.

Нетрудно заметить, что данное определение полностью корреспондирует нормам о двух- или многосторонних сделках (ст. 148 и 159). Действительно, договор — не что иное, как двух- или многосторонняя сделка, ибо всякая гражданско-правовая сделка либо устанавливает, либо изменяет, либо прекращает гражданские права и обязанности.

Поэтому вполне логичным и последовательным представляется содержащееся в Кодексе положение о том, что к договорам применяются правила о двух- и многосторонних сделках, предусмотренные гл. 4 ГК РК.

Гражданско-правовой договор представляет собой наиболее распространенный вид юридических фактов. В качестве основания возникновения широкого спектра гражданских прав и обязанностей (правоотношений) договор закреплен в особом подразделе раздела 3 Гражданского кодекса.

В ст.7 ГК РК гражданские  права и обязанности возникают  из оснований, предусмотренных законодательством, а также из действий граждан и  юридических лиц, которые хотя и  не предусмотрены им, но в силу общих  начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности. В соответствии с этим гражданские права и обязанности возникают: из договоров и иных сделок, предусмотренных законодательством, а также из сделок, хотя и не предусмотрены им, но не противоречащих законодательству [2].

Согласно п.3 ст.148 ГК РК для совершения договора необходимо выражение согласованной воли двух сторон (двусторонняя сделка) либо трех и более сторон (многосторонняя сделка).

Так, соглашением обычно двух сторон является договор купли-продажи: по легальному определению данного договора (ст.406 ГК РК) одна сторона (продавец) обязуется передать имущество (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять это имущество (товар) и уплатить за него определенную денежную сумму (цену). Соглашением большего числа сторон может быть, например, договор простого товарищества (договор о совместной деятельности).

Сопоставление понятий  «договор» и «сделка» показывает, что второе шире первого, так как сделка может быть односторонней. Поэтому договор - непременно сделка, но последняя далеко не всегда является договором. На договоры распространяются правила о форме, об условиях действительности сделок, об основаниях признания их недействительными и наступающих в подобных случаях последствиях, ряд других положений о сделках.

Следует отметить, что  легального определения договора в  Гражданском Кодексе 1964 года не было, и, соответственно, новый действующий Гражданский Кодекс ввел такое понятие впервые.

Однако не всякая сделка сама по себе составляет договор, — таковым признается лишь соглашение, вытекающее из намерения участников породить те или иные гражданско-правовые последствия. Поэтому можно сделать вывод о том, что всякий договор может быть признан сделкой, но не всякая сделка может быть признана договором.

Договоры, в зависимости  от соотношения прав и обязанностей участников обязательства, можно разделить на 2 вида: двусторонние и многосторонние, отличающиеся не числом участников, поскольку в двустороннем договоре могут участвовать не 2, а несколько лиц, и тем не менее договор остается двусторонним. Примером данного вида договоров может служить договор купли-продажи, в котором одна сторона — продавец, обязана передать имущество, а другая сторона — покупатель — принять это имущество. Этот вид характеризует, прежде всего встречная направленность и противоположность, которая отсутствует в многосторонних договорах. Примером многостороннего договора является договор о совместной деятельности, о создании простого товарищества. Данные договоры встречаются довольно редко, преобладающее положение в гражданском праве занимают двусторонние договоры.

Под термином «Договор»  понимают также гражданское правоотношение, возникшее из договора, и документ, в котором изложено содержание договора, заключенного в письменной форме.

Подводя итог вышеизложенному, можно сказать, что термин «договор» расшифровывается комплексно — и как соглашение, и как документ, фиксирующий это соглашение, и как возникающее обязательство. Поэтому следует определить, в каком именно  из приведенных значений употребляется термин «договор» в той или иной норме Гражданского кодекса.

Норма о свободе договора основана на правиле ст.8 ГК о том, что граждане и юридические лица по своему усмотрению распоряжаются  принадлежащими им гражданскими правами (см. комментарий к п. 1 ст. 8 ГК). Свобода договора корреспондируется с закрепленными в ГК свободой предпринимательской деятельности и правом потребителей на свободное заключение договоров на приобретение товаров, использование работ и услуг.

Положение комментируемой статьи является принципиально новым, так как в планово-распределительной экономике свободы договора не было, все определялось плановыми фондами и разнарядками, в соответствии с которыми заключались договоры. Договоры носили формальный характер, первостепенное и определяющее значение придавалось плановому акту. Все это детально регламентировалось в законодательстве, в том числе в ГК.

Теперь понуждение к  заключению договора допускается только как исключение из общего правила.

Свобода договора выражается в том, что субъекты гражданского права свободны в решении, в частности, следующих вопросов:

1) заключать или не  заключать договор;

2) выбрать партнера  по договору;

3) выбрать вид договора;

4) включать в договор  те или иные условия.

Правила о заключении договора в обязательном порядке сосредоточены в ГК в специальной статье (ст. 399 ГК РК). Обязанность заключить договор предусмотрена ГК для коммерческой организации, когда такой договор является публичным (ст. 387 ГК РК).

Таким образом, можно  сделать вывод о том, что идея автономии воли, воплощенная в кодексе, зависит от самого субъекта права.

Если говорить о содержании гражданско-правового обязательства, возникающего из договора, то оно может  быть раскрыто с помощью формулы, применимой к любому гражданско-правовому обязательству: в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т. п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. К случаям, когда обязанность заключить договор вытекает из добровольно принятого обязательства, относится заключение предварительного договора  (ст. 390 ГК РК).