Правовое регулирование публичного договора

В соответствии с п.1 ст.306 ГК РК договором или законодательными актами на залогодержателя может быть возложена обязанность страховать переданное в его владение заложенное имущество. Страхование заложенного имущества, которое остается в пользовании залогодателя, возлагается на последнего.

Условия договора должны соответствовать императивным нормам. В противном случае они будут  признаны недействительными. Речь идет об обязательных для сторон правилах, установленных законами и иными  правовыми актами, которые являлись действующими в момент заключения договора.

Таким образом, в качестве общего правила  должно быть воспринято положение о  приоритете договора над законом, принятым после заключения договора. Исключение составляют лишь случаи, когда законодатель сознательно распространяет действие императивных норм на условия договоров, заключенных до вступления в силу соответствующего закона. Это создает определенные гарантии для сторон, которые при заключении договора обязаны руководствоваться обязательными правилами, установленными законом, действующим в момент оформления договорных отношений, поскольку исключает возможность не зависящего от воли сторон изменения условий договора путем принятия нового закона, содержащего иные правила [3, c.98].

Следовательно, правило о применении правовой нормы к ранее заключенному договору, если специально установлено, что сфера ее действия распространяется и на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров, касается лишь тех случаев, когда соответствующая правовая норма содержится в законе (в буквальном значении этого слова). Иными словами: то, что позволено закону, не дозволяется делать иным правовым актам, регулирующим гражданско-правовые отношения.

Таким образом, применительно  к договорным отношениям сторон правильным будет утверждение о приоритете условий договора перед нормами, содержащимися в Указах Президента Республики Казахстан и постановлениях Правительства, изданных после заключения договора. Даже в тех случаях, когда названные правовые акты включают в себя императивные нормы, регламентирующие отношения сторон, и содержат указания об их обязательном применении к правоотношениям, возникшим до издания соответствующих правовых актов, стороны вправе не применять указанные нормы, а руководствоваться условиями ранее заключенного договора.

Второй уровень правового  регулирования договорных отношений  представляет собой большой пласт  диспозитивных норм. В отличие  от императивной диспозитивная норма применяется лишь постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное. Стороны своим соглашением могут установить условие, отличное от предусмотренного в указанной норме, либо вообще исключить ее применение. И только при отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой.

Может возникнуть вопрос о целесообразности подобного регулирования договорных отношений. Действительно, стороны в договоре вправе своим соглашением определить детальным образом все основные условия договора и тем самым исключить действие любых диспозитивных норм. Кстати сказать, в некоторых странах с развитой экономикой и солидной правовой системой данное обстоятельство учитывается в полной мере. Например, Гражданский кодекс Нидерландов в разделах, посвященных отдельным видам договоров, содержит небольшое число в основном императивных норм, практически не допуская диспозитивного регулирования. При этом разработчики данного Кодекса исходили из того, что стороны договора самостоятельно регламентируют свои взаимоотношения по своему усмотрению и не нуждаются в подсказке в виде диспозитивных норм со стороны законодателя.

И наконец, третий уровень  регулирования договорных отношений  представляют собой обычаи делового оборота, в качестве которых признаются сложившиеся и широко применяемые в какой-либо области предпринимательской деятельности правила поведения, не предусмотренные законодательством, независимо от того, зафиксированы ли они в каком-либо документе. Необходимо отметить, что пока сфера применения обычаев делового оборота в основном ограничена внешнеторговыми сделками. Однако дальнейшее развитие рыночных отношений, безусловно, потребует целой системы обычаев делового оборота.

Что касается обычаев  делового оборота, то они могут применяться  к договорным отношениям в случаях, когда соответствующее условие  договора не определено ни императивной нормой, ни соглашением сторон, ни диспозитивной нормой.

На сегодняшний день законодательство РК провозглашает  свободу договора. Именно свобода  договора лежит в основе определения  сторонами своих прав и обязанностей, выражающихся в содержании договора. Гражданские права и обязанности, порождаемые, изменяемые или прекращаемые договором, составляют содержание  обязательственного отношения, возникающего из договора.

1.2 Классификация договоров в гражданском праве (сравнительный анализ с зарубежной классификацией)

Проблемы, связанные с классификацией договоров, относятся к числу давних проблем цивилистики. Наличие у всех договоров общих признаков - совпадения воли и волеизъявления, правомерность действия, действия принципа допустимости и свободы договора - не исключает возможность их классификации. Классификация договоров позволяет, решать ряд важных задач. Выявление общих типичных черт договоров и различий между ними облегчает для субъектов правильный выбор вида договора, обеспечивает его соответствие содержанию регулируемой деятельности, создает возможность на научной основе систематизировать законодательство о договорах, повышать согласованность нормативных актов. В соответствии с различными основаниями классификации договоры можно подразделять на различные виды [4, c.48].

При всем многообразии видов договоров  необходимо констатировать, что вне  зависимости от субъектного состава, содержания, сферы применения или  иного основания классификации  сущность договора как гражданско-правового  института и разновидности гражданско-правовой сделки не меняется.

В соответствии с принципом свободы  договора в Республике Казахстан  стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или  иными правовыми актами. Государство  обеспечивает силой государственного принуждения также договоры, сконструированные самими сторонами и не известные действующему законодательству. Главное, чтобы условия этих договоров не противоречили законодательству.

Равным образом закон допускает  заключение договоров, в которых  содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами. При этом практически не имеет значения то, как стороны назовут данный договор, важно, что он представляет, по сути. В соответствии с его природой к нему будут применяться правила тех или иных договоров, предусмотренных законодательством.

Нормативно-правовыми актами предусмотрены  лишь те виды договоров, которые встречаются  в жизни наиболее часто и которые, в общем-то, составляют “картину”  гражданского оборота. Поэтому, чтобы обеспечить стабильность имущественного оборота, законодатель предусмотрел некоторые границы поведения участников в этой сфере, создал гарантии интересов контрагентов. Это позволило в некоторой мере сузить возможности злоупотребления правами и обязанностями.

Классификация любого понятия предполагает его разделение на несколько видов (типов). Как отмечает М. И. Брагинский, такое разделение может быть произведено двумя способами: 1) дихотомия, с помощью которой, используя последовательно определенное основание (критерий), делят понятие на две группы, одну из которых характеризует наличие этого основания, а другую – его отсутствие; 2) с помощью определенных оснований создается неограниченное число групп, в каждой из которых указанные основания соответствующим образом индивидуализируются [5, c.196]. “Основная проблема любой классификации состоит в выборе того единственного основания, которое должно быть положено в основу деления” [5]. Именно по этой причине в отечественной и зарубежной литературе предпринималось ранее и предпринимается сегодня достаточно большое количество попыток классификации гражданско-правовых договоров, некоторые из которых неудачны, не признаны.

Первоначально получили распространение  концепции (теории) классификации, основанные на различного рода экономических признаках. В частности, Г. Н. Амфитеатров предлагал делить договоры на возникающие в области производства, торговли и сельского хозяйства [6, c.28]. Впоследствии в литературе при классификации стали использоваться как экономические, так и юридические признаки, т.е. применялась теория “комбинированного критерия” [7, c.355]. Результатами современного исследования проблем классификации договоров стало утверждение, что “в действительности “комбинированный критерий” превратился в простую сумму критериев, благодаря чему единственное основание деления заменяется неограниченным их числом” [7]. Кроме того, отмечается, что “в сущности использование комбинированного критерия означает отказ от решения проблемы, поскольку, во-первых, данная теория, оперируя неконкретизированными категориями, не дает ответа, что же в конце концов позволяет выделить и разграничить договорные виды, а, во-вторых, не позволяет использовать их для решения практических задач. Такая концепция, будучи достаточно удобной, способствует выделению любых договорных видов, в силу чего в их перечне проявляются скорее черты инвентаризации, а не классификации”.

М. И. Брагинский и В. В. Витрянский полагают, что единственный выход  состоит в использовании многоступенчатой классификации договоров. “При этом имеется в виду, что договоры, объединенные в определенные группы, на каждой последующей ступени отражают особенности предшествующих” [5, c.197].   

Проанализировав отечественную и  зарубежную литературу, законодательство Российской Федерации и стран романо-германской правовой системы, можно выделить следующие распространенные классификации гражданско-правовых договоров:

1. По своей юридической  природе договоры могут быть  консенсуальными и реальными.  Консенсуальными являются договоры, в которых права и обязанности сторон возникают сразу после достижения сторонами  соглашения (консенсуса) об установлении прав и обязанностей (например, договор купли-продажи). Договор считается реальным, если права и обязанности сторон возникают после достижения соглашения и передачи вещи (например, договор займа).

2. По характеру отношений между  сторонами договоры делятся на  возмездные и безвозмездные. Договор,  по которому сторона должна  получить плату либо иное встречное  предоставление за исполнение  своих обязанностей, является возмездным (договор купли-продажи). Безвозмездным признается договор, по которому одна сторона обязуется предоставить что-либо другой стороне без получения от нее платы или иного встречного предоставления (договор дарения).   

3. В зависимости от наличия у сторон прав и обязанностей договоры разделены на односторонние и двусторонние (взаимные, синаллагматические). Данное деление договоров предусмотрено ст. 328 ГК РФ (встречное исполнение). В односторонних договорах один из участников обладает только правами, а другой — обязанностями (договор займа). В двусторонних договорах каждая сторона имеет и права, и обязанности (договор купли-продажи). Данная классификация имеет свое начало еще в римском праве и признается традиционной.

4. В зависимости от того, в чьих интересах они заключены,  договоры делятся на: 1) договоры в интересах сторон и 2) договоры в интересах третьих лиц, т. е. такие, в которых стороны установили, что должник обязан произвести исполнение не кредитору, а указанному или не указанному им третьему лицу, имеющему право требовать от должника исполнение обязательства в свою пользу.

5. В зависимости от основания  заключения договоры делят на  свободные и обязательные. Заключение  первых зависит только от усмотрения  сторон. Вторые носят всецело обязательный характер для одной или обеих сторон договора. Несмотря на то, что в большинстве своем договоры носят свободный характер, на практике и в законодательных положениях встречаются и обязательные договоры. Например, действующим российским законодательством предусмотрено обязательное заключение договора страхования от несчастных случаев при перевозках пассажиров.

6. В зависимости от влияния  на действительность договора  основания его возникновения  договоры можно разделить на  абстрактные и каузальные. Действительность абстрактного договора не зависит от основания его возникновения (договор банковской гарантии в международном частном праве). Соответственно, основание (цель) заключения каузального договора является условием его действительности (практически все договоры: купли-продажи, дарения, подряда, страхования, аренды и т.д.).

7. В зависимости от влияния  тех или иных условий (фактов) на действие договора все договоры  можно классифицировать на условные:

1) под отлагательным условием (вступление договора в силу зависит от наступления какого-либо условия (факта), при этом сторонам не известно, наступит оно или нет (например, договор аренды помещения при условии окончания его строительства к определенному сроку);

2) под отменительным условием (договор прекращается в силу наступления какого-либо условия (факта) (например, договор аренды транспортного средства с условием его расторжения при условии его поломки)

и безусловные (действие договора не зависит от наступления каких-либо условий (фактов) (это может быть любой договор).

8.  В соответствии с Гражданским кодексом РФ договоры делятся на предварительные и основные. Согласно ст. 429 ГК РФ сущность предварительного договора сводится к принятию обязанности заключить в будущем основной договор.

9. На основе наличия  или отсутствия юридической связи  одного договора с другим выделяются  основные (главные) и дополнительные  договоры. Дополнительные договоры  являются юридическим продолжением  других (основных) договоров и поэтому  разделяют их юридическую судьбу (т.е. если основной договор будет признан недействительным, то и дополнительный договор также будет являться недействительным). Дополнительные договоры, как правило, обеспечивают исполнение основных. В связи с этим наиболее распространенными такими договорами являются соглашение о неустойке, договор поручительства, залога и т.д. Соответственно, основные договоры, напротив, являются самостоятельными и не разделяют юридическую судьбу каких-либо иных договоров.

10. В зависимости от  возможности оценки риска при заключении договора различают коммутативные (меновые) и алеаторные (рисковые) договоры. В момент возникновения коммутативного договора выгода или потеря каждой стороны может быть оценена (большинство договоров: купли-продажи, мены, дарения, аренды и т.д.). В момент заключения алеаторного договора выгода или потеря сторон не может быть определена и зависит от наступления или ненаступления тех или иных обстоятельств (например, договор страхования).