Правовое регулирование публичного договора

11.  В зависимости от объекта договоры делятся на вещные и обязательственные. Объектом вещных договоров является определенная вещь (вещи). Объектом же обязательственного договора являются определенные действия (или бездействие) определенного лица (круга лиц).

12. Также в зависимости  от объекта можно договоры подразделить на следующие типы (виды): договоры о передаче имущества (купля-продажа, дарение, аренда и т.д.), договоры об оказании услуг (договор перевозки, договор об оказании платных медицинских услуг и др.), договоры на выполнение работ (договор подряда, договор о выполнении научно-технических работ и т.д.), договоры об учреждении различных образований (учредительные договоры, договор простого товарищества).

13. По содержанию регулируемой  договорами деятельности выделяют  два основных типа договоров: имущественные и организационные. К числу имущественных относятся договоры, направленные на регулирование деятельности лиц по поводу определенного блага. Спецификой организационных договоров является то, что они предназначены создать предпосылки, предусмотреть возможности для последующей предпринимательской или иной деятельности. Внутри каждого типа могут быть выделены виды договоров, характеризуемые устойчивыми существенными признаками. Так, среди имущественных договоров выделяют три основных вида:  а) на передачу имущества; б) выполнение работ; в) оказание услуг. При этом указанные виды, в свою очередь, подразделяются на подвиды (например, купля-продажа, подряд, комиссия и др.). Среди организационных договоров также можно выделить три основных вида: а) учредительные договоры (например, об образовании юридических лиц); б) договоры-соглашения (например, между юридическими лицами и органами местного самоуправления); в) генеральные (в них определяются наиболее общие условия будущей деятельности, которые затем детализируются или дополняются в имущественных договорах).

14. В торговой сфере  (коммерческом праве) выделяют (в  частности, Б.Пугинский) реализационные  договоры, посреднические, договоры, содействующие  торговле, и организационные договоры. По мнению Б.Пугинского, реализационные договоры представляют собой ядро торгового оборота [8, c.144]. Это, прежде всего, такие договоры, которые оформляют отношения по возмездной реализации товара для предпринимательских и хозяйственных нужд. К их числу относятся договоры поставки, оптовой купли-продажи, контрактации, закупок для государственных нужд, договоры мены товаров, связанной с предпринимательской деятельностью. Также, как считает Б.Пугинский, к этой группе договоров следует отнести товарный кредит. Хотя он включен в главу ГК РФ о кредитовании, по сути, он является “продажей с условием оплаты стоимости товара в будущем”. На взгляд Б.Пугинского, в соответствии с классификацией ГК РФ посреднические договоры в основном относятся к договорам на возмездное оказание услуг. В сфере торговли содержанием таких договоров является “совершение лицом действий по поводу товара в интересах какого-либо участника торгового оборота”. К данной группе относятся договоры комиссии, в т.ч. консигнации, поручения, коммерческой концессии, торгового агентирования. К договорам, содействующим торговле, следует относить договоры на выполнение маркетинговых исследований, создание рекламной продукции, хранения товаров, страхования товаров и коммерческих рисков, транспортной экспедиции и др. В группу организационных договоров входят соглашения об исключительной продаже товаров, договоры об организации взаимосвязанной деятельности по реализации товаров, договоры органов исполнительной власти о межрегиональных поставках товаров, договоры органов власти и местного самоуправления с производственными и торговыми фирмами по вопросам осуществления торговли и др.

15. В настоящее время  недостаточно исследованным остается  один из наиболее сложных и  существенных вопросов классификации,  связанный с выбором критерия (основания) деления договоров на виды, предусмотренные в настоящее время второй частью Гражданского кодекса РФ.  О. Красавчиков в качестве такого критерия выдвигал направленность гражданско-правовых обязательств [9, c.211]. М.Гордон полагает, что таким критерием выступает правовой результат, на достижение которого направлен договор. По мнению А.Кашанина, перечень гражданско-правовых договоров зависит от степени развития оборота и потребностей общества в тех или иных видах; круг возможных договоров и деление их на виды зависит в основном от видов объектов гражданских прав; “соответственно можно утверждать, что основанием дифференциации договоров на виды является правовая цель (кауза) договора, то есть его направленность на правовые последствия, достигаемые при надлежащем исполнении договора: переход права собственности на имущество за деньги, возмездный переход правомочия владения и пользования, возмездное выполнение работы и переход права собственности на ее результат заказчику и т.д.” [10, c.78].       

Договор купли-продажи. В данном виде договоров законодатель выделяет также следующие подвиды: договор розничной купли-продажи, договор поставки товаров, государственный контракт на поставку товаров для государственных нужд, договор контрактации, договор энергоснабжения, договор продажи недвижимости, договор продажи   предприятия. Кроме того, в   международном частном праве   выделяется   также договор международной купли-продажи (Российский ГК регулирует данный договор в качестве внешнеэкономической сделки – ст. 162, п. 3).

16.  В зависимости от того, названы договоры в ГК или нет, выделяют (в частности, М. И. Брагинский) договоры: поименованные и непоименованные.

В гражданском праве  Японии также существует подобная классификация: договоры именные (типичные) – регулируемые ГК, договоры безымянные (нетипичные) – не регулируемые ЯГК и договоры смешанные – по своему характеру соединяют 2 и более именных договора (например, договор по изготовлению вещи по заказу и ее продаже представляет собой объединение подряда и купли-продажи).  

17.  ГК РФ выделяет такую разновидность договора, как публичный договор. При этом, в литературе, при рассмотрении классификаций договоров, этот тип договора ни к какой классификации не относят, а рассматривают его “особняком”. Несмотря на отсутствие практического значения подобного акта, в целях развития доктрины и науки гражданского права необходимо выделить классификацию договоров, в которую включается указанный тип договора. Предлагается использовать такой критерий классификации, как субъектный состав и характер деятельности субъектов (можно также использовать такой критерий, как свобода заключения договора, т.к. публичный договор является одним из немногих исключений ГК РФ из принципа свободы договора). На его основе выделяются частный и публичный договоры. В публичном договоре одной из сторон (продавцом, перевозчиком, исполнителем и т.д.) является коммерческая организация, которая по характеру своей деятельности (“публичная” деятельность) обязана заключить договор, связанный с осуществляемой этой организацией деятельностью, с каждым (этой стороной является потребитель), кто к ней обратится на одинаковых (за исключением случаев, предусмотренных законом и иными правовыми актами) условиях. В частном договоре одной из сторон могут являться любые субъекты, которые осуществляют любую “частную” деятельность и которые в известной степени вправе сами выбирать, с какими субъектами и на каких условиях им заключать договоры. Кроме того, такой стороной может являться и коммерческая организация, осуществляющая “публичную” деятельность, но которая заключает частный договор, содержание которого напрямую не связано с осуществлением ее деятельности (например, организация, имеющая продуктовый магазин, заключает договор с другой организаций о поставке продуктов на ее склад). Второй стороной частного договора может являться любой субъект гражданского права.

В зарубежном праве (за исключением  стран бывшего СССР) термин “публичный договор” отсутствует. Законодательство разных стран применяет различные  термины к подобным по содержанию договорам: ГК Квебека использует термин “договоры с участием потребителя”, в гражданском законодательстве Германии используется термин “потребительские договоры” и т.д.

18.  В правовой доктрине стран романо-германской правовой системы в зависимости от периода исполнения договора различают договоры с единовременным и длящимся исполнением. Договоры с единовременным исполнением предусматривают исполнение обязанности путем совершения одного действия в течение краткого промежутка времени, в то время как договоры с длящимся исполнением предусматривают исполнение одной или нескольких обязанностей в течение более или менее длительного периода времени. Договоры с длящимся исполнением в большей степени подвержены воздействию внешних неблагоприятных обстоятельств экономического и социального характера.

19.   В гражданском праве КНР выделяют также такую классификацию договоров, как хозяйственные договоры и нехозяйственные. Хозяйственные договоры заключаются между хозяйствующими субъектами для хозяйственных целей. Нехозяйственные договоры могут заключаться как между хозяйствующими, так и не хозяйствующими субъектами для нехозяйственных целей. Кроме того, право КНР различает технические и нетехнические договоры. В соответствии с Законом КНР о техническом договоре от 23.06.1987 технические договоры, заключаемые между юридическими лицами, юридическими лицами и гражданами, между гражданами, устанавливают права и обязанности в области освоения техники, ее передачи, технических консультаций и технического обслуживания.  

В советском праве также выделялась группа хозяйственных договоров. В  современном российском праве такая  категория договоров отсутствует, но некоторые авторы по-прежнему называют и рассматривают ее в своих  работах (целесообразнее было бы эту договорную категорию именовать коммерческими договорами).   

В Англии и США существует совершенно иная классификация договоров:

1. В зависимости от  формы договора в законодательстве, в доктрине и на практике  различают договоры формальные, простые и по решению суда. Формальный договор, являющиеся наиболее древним видом договора по английскому праву, часто называют договором “за печатью” (contracts by deed). В средние века такой договор оформлялся на пергаменте в количестве экземпляров, равном числу сторон, подписывался каждым участником и опечатывался гербовыми сургучными печатями, после чего торжественно вручался сторонам. Торжественность оформления соответствовала и юридической силе договора, опротестовать который можно было только по дефекту формы. В настоящее время вместо сургучных печатей приклеивается марка или делается символический рисунок, но сохранилось значение такого договора: он может быть оспорен только в связи с его неправильным оформлением, оспорить его содержание, не противоречащее закону, невозможно. В виде документа “за печатью” оформляются односторонние обязательства, сделки с недвижимостью, другие отношения. Договоры по решению суда – это обязательства, которые возлагаются на участников отношений судебным решением; зачастую это делается для придания договору большей юридической силы (значения публичного акта). Простые договоры (неформальные) — это все остальные договоры, не оформленные в виде договора “за печатью” и не являющиеся договорами по решению суда [11, c.78].

2. В зависимости от способа выражения волеизъявления выделяются договоры явно выраженные и подразумеваемые. Во-первых, намерения сторон отражены четко и недвусмысленно. Во-вторых, намерения сторон не отражены либо неясно отражены; определяются судом на основании поведения участников отношений, третьих лиц, других положений договора, обычаев.

3.  В зависимости от степени  исполнения различаются исполненные договоры и подлежащие исполнению. В исполненных хотя бы одна сторона исполнила свое обязательство хотя бы частично. В подлежащих исполнению ни одна из сторон не приступила к исполнению своего обязательства.       

 Во всех странах  выделяются внешнеэкономические  договоры. ГК РФ (ст. 162, п. 3) упоминает  лишь термин “внешнеэкономическая  сделка”, но понятия такой  сделки не дает. Аналогичным образом поступают практически все современные кодексы и иные законодательные акты различных стран. Закон КНР о внешнеэкономическом договоре от 21.03.1985 дает следующее определение внешнеэкономическим договорам: это “экономические договоры…, заключенные между предприятиями или прочими хозяйственными организациями Китайской Народной Республики и иностранными предприятиями и прочими хозяйственными организациями или отдельными лицами”.

В российской правовой доктрине неоднократно предпринимались попытки дать определение внешнеэкономическому или внешнеторговому контракту. Так, например, В.Бублик дает следующее определение внешнеторгового контракта: “это вид хозяйственной сделки, то есть соглашение экономических агентов, один из которых не является резидентом Российской Федерации либо, также являясь резидентом РФ, имеет за рубежом коммерческую организацию, направленное на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей при осуществлении торговых (экспортных, импортных и реэкспортных) операций” [13, c.45]..

По мнению В. В. Покровской, внешнеторговой сделкой “можно считать  договор (соглашение) о поставке товара или оказании услуг между фирмами, компаниями и другими формами  предпринимательской деятельности, находящимися в различных государствах. Однако таковой нельзя считать сделку, заключаемую между филиалами и представительствами различных зарубежных фирм, расположенных на территории одной страны” [13, c.46].

Подводя итоги рассмотрения вопроса о классификации гражданско-правовых договоров, можно сделать следующие выводы.

Во-первых, многообразие отношений, регулируемых гражданским  и торговым правом, влияет на классификации  договоров, которые также многообразны. Кроме того, они достаточно сложны, а иногда и безосновательны.

Во-вторых, на многообразие классификаций договоров влияет также существование в современном мире множества правовых систем, а, следовательно, существование в различных странах разных доктринальных и законодательных подходов относительно рассматриваемого вопроса.

В-третьих, некоторые классификации договоров имеют значение не только для развития науки гражданского права, но и практическое значение, связанное с определением правового режима, применяемого к тем или иным видам договоров, действительностью и содержанием договоров, а также с моментом возникновения договора. 

В Казахстанской цивилистике  также распространено деление обязательств (договоров) на типы (по передаче имущества  в собственность, в пользование  и т.д.), виды (купля-продажа, аренда и  т.д.) и подвиды (разновидности) (купля-продажа делится на розничную, поставку и т.д.).

         2 Правовое  регулирование публичного договора

         2.1 Понятие и признаки  публичного договора

Публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ и оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратился (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжения, медицинское, гостиничное обслуживание и т. п.) (ст. 387 ГК).

Из содержания ст. 387 вытекают признаки публичного договора:

1. он заключается коммерческой организацией (ст. 34 ГК);
2. устанавливает обязанности коммерческой организации по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг;
3. эти обязанности организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратился;
4. коммерческая организация не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим в отношении заключения договора, кроме случаев, предусмотренных законодательством.

Следует иметь в виду, что Законом  от 11 июля 1997 года из перечисления обязанностей, которые осуществляет коммерческая организация, было исключено банковское обслуживание.

В статье приведен примерный перечень сфер экономики, где применяются  публичные договоры (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.). Это сферы, в которых производится обслуживание граждан и юридических лиц специализированными организациями.