Коллизионные вопросы права собственности

54.  Признание и исполнение иностранных судебных решений.  

Действие  судебного решения, вынесенного  судом одного государства, в принципе ограничено пределами территории этого  государства. Допустимость признания  и исполнения иностранного судебного  решения определяется законодательством  конкретной страны и международными соглашениями, в которых она участвует. Признание решения иностранного суда означает, что оно служит подтверждением гражданских и иных прав и обязанностей в такой же степени, что и решение  отечественного суда. В ряде случаев  достаточно, чтобы решение было только признано (например, о расторжении  брака). В других же случаях решение  должно быть еще и исполнено, т.е. подвергнуто специальной процедуре  по разрешению исполнения (например, выдача экзекватуры или регистрация  в специальном реестре). Таким  образом, признание иностранного судебного  решения является необходимой предпосылкой его принудительного исполнения; для принудительного исполнения обычно устанавливаются дополнительные требования сверх тех, которые необходимы для признания решения. 
Законодательству государств известны различные системы исполнения решений иностранных судов. Предварительным условием для исполнения решения иностранного суда обычно является требование наличия взаимности в отношении решений отечественных судов. 
В одних странах (например, в Италии) для исполнения судебного решения требуется проверка его правильности лишь с формальной точки зрения, а также установление непротиворечия его публичному порядку страны суда и выполнение ряда других условий. В других странах (например, во Франции, Бельгии, ФРГ и ряде других европейских государств) необходима выдача экзекватуры. Под экзекватурой понимается вынесение судом после рассмотрения соответствующего ходатайства специального постановления о разрешении исполнения. 
Наконец, в третьей группе стран для судебных решений, вынесенных в странах, которые предоставляют взаимность в отношении исполнения решений, требуется регистрация решения в особом реестре (например, в Великобритании - в суде по гражданским делам Высокого суда). Регистрация, в свою очередь, возможна при наличии ряда условий. 
К региональным международным договорам, регулирующим признание и исполнение судебных решений, относятся прежде всего соглашения, заключенные между государствами с близкими правовыми системами (Кодекс Бустаманте 1928 г., Конвенция между Данией, Финляндией, Исландией, Норвегией и Швецией 1932 г., Конвенция об исполнении судебных решений государств - членов Лиги арабских государств 1952 г., Афро-Малагасийская общая конвенция о сотрудничестве в области правосудия 1962 г.). 
Признание и исполнение решений иностранных судов на территории РФ определяется ГПК РФ, АПК РФ, Федеральным законом "Об исполнительном производстве" 1997 г. и рядом других законов и иных нормативных актов, в том числе и Указом Президиума Верховного Совета СССР от 21 июня 1988 г. "О признании и исполнении в СССР решений иностранных судов и арбитражей" в части, не противоречащей АПК РФ. 
Согласно ст. 409 ГПК РФ признание и исполнение на территории РФ решений иностранных судов определяется международными договорами РФ и положениями этого Кодекса. 
Решения иностранных судов, в том числе решения об утверждении мировых соглашений, признаются и исполняются в Российской Федерации, если это предусмотрено международным договором Российской Федерации. 
Под решениями иностранных судов понимаются решения по гражданским делам, за исключением дел по экономическим спорам и других дел, связанных с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности, приговоры по делам в части возмещения ущерба, причиненного преступлением. 
Решение иностранного суда может быть предъявлено к принудительному исполнению в течение трех лет со дня вступления в законную силу решения иностранного суда. Пропущенный по уважительной причине срок может быть восстановлен судом в Российской Федерации в порядке, предусмотренном ГПК РФ. 
Согласно п. 4 ст. 16 АПК РФ "признание и обязательность исполнения на территории РФ судебных актов, принятых иностранными судами, иностранных арбитражных решений определяются международным договором РФ, федеральным законом". 
Аналогичная формулировка содержится в п. 1 ст. 80 Закона 1997 г. об исполнительном производстве, согласно которому порядок исполнения в Российской Федерации решений иностранных судов и арбитражей определяется соответствующими международными договорами РФ и этим Законом. 
В соответствии с положениями, установленными АПК РФ, в России признается и приводится в исполнение две категории решений: во-первых, решения судов иностранных государств, принятые ими по спорам и иным делам, возникающим при осуществлении предпринимательской и иной экономической деятельности, и, во-вторых, иностранные арбитражные решения, под которыми понимаются решения третейских судов и международных коммерческих арбитражей, принятые ими на территориях иностранных государств по спорам и иным делам, возникающим при осуществлении предпринимательской и иной экономической деятельности. 
Таким образом, действующее российское законодательство, как правило, при отсутствии международного соглашения не исходит из принципа взаимности. Из этого исходного положения имеются некоторые исключения.

Российское  процессуальное законодательство устанавливает  следующий порядок принудительного  исполнения решений иностранного суда. Ходатайство взыскателя о принудительном исполнении решения иностранного суда рассматривается верховным судом республики, краевым, областным судом, судом города федерального значения, судом автономной области или судом автономного округа по месту жительства или месту нахождения должника в Российской Федерации, а в случае, если должник не имеет места жительства или места нахождения в Российской Федерации либо место его нахождения неизвестно, по месту нахождения его имущества (ст. 410 ГПК РФ).

55.  Международный коммерческий арбитраж.

Международный коммерческий арбитраж (МКА) — механизм (организация, орган) негосударственного рассмотрения частноправовых споров, осложненных иностранным элементом, возникающих при осуществлении  международной коммерческой деятельности.  

 

По своей  юридической природе международный  коммерческий арбитраж представляет собой  третейский суд, избираемый или создаваемый  самими сторонами. Спор рассматривается  независимым арбитром, избранным  сторонами на основе его профессиональных качеств в целях вынесения  окончательного и обязательного  для сторон решения. 

 

Указание  «третейский суд» должно подчеркнуть  негосударственную природу международного коммерческого арбитража. МКА не является элементом государственной  судебной системы и в своей  деятельности не зависит от нее. Однако не существует полной изоляции арбитража  от национальных судов, суды могут выполнять  два процессуальных действия: 

 

1) осуществление  принудительных мер по предварительному  обеспечению иска; 

 

2) исполнение  арбитражного решения. 

 

Разбирательство в международном коммерческом арбитраже  необходимо отличать от третейского  разбирательства споров между государствами  на основе норм международного публичного права специальными международными судебными органами, например, Международным Судом ООН, Постоянной палатой Третейского суда.  

 

Негосударственная природа Международного коммерческого  арбитража отличает его от государственных  арбитражных судов. 

 

Преимущества  международного коммерческого арбитража:  

 

1) процедура  арбитражного разбирательства отличается  простотой и минимальными затратами  на ведение процесса; 

 

2) рассмотрение  споров происходит в закрытом  заседании, что гарантирует сторонам  соблюдение коммерческой тайны; 

 

3) стороны  имеют право на свободный выбор  арбитров, процедуры, применимого  права, места и языка арбитражного  разбирательства, могут полностью  или частично определять арбитражную  процедуру, а также изъять спор  из сферы действия права и  потребовать решить его на  основе принципов справедливости  и доброй совести; 

 

4) арбитры  избираются из числа квалифицированных  специалистов в различных областях  коммерческой деятельности, юридической  практики; 

 

5) арбитражное  решение носит окончательный  и обязательный характер.

Виды международного коммерческого арбитража 

 

Различают два  вида МКА: институционный (постоянно действующий) и изолированный (ad hoc или разовый). Институционный коммерческий арбитраж создается при национальных торговых и торгово-промышленных палатах, ассоциациях, биржах и т.д., работает постоянно, имеет свой устав (или положение) и регламент, устанавливающий правила арбитражного процесса. При обращении в постоянно действующий арбитраж стороны выбирают арбитров из установленного перечня. 

 

Изолированный коммерческий арбитраж (ad hoc) образуется сторонами для рассмотрения конкретного спора, после разбирательства которого и вынесения решения он прекращает свое существование. Стороны самостоятельно выбирают место проведения арбитражного разбирательства, определяют правила избрания арбитров и устанавливают арбитражную процедуру. Такая процедура может быть основана на типовых арбитражных регламентах, разработанных под эгидой ООН, имеющих факультативный характер и применяющихся только в том случае, когда стороны сделали ссылку в своем соглашении на: 

 

Арбитражный Регламент Экономической комиссии ООН для Европы; 

 

Правила Международного коммерческого арбитража Экономической  комиссии ООН для Азии и Дальнего Востока;  

 

Арбитражный Регламент ЮНСИТРАЛ. 

 

Как показывает практика, арбитраж ad hoc бывает успешным по спорам, связанным с фактическими обстоятельствами дела: качеством товара, определением его цены и т.д. 

 

В настоящее  время число постоянно действующих  арбитражей постоянно растет. Существует более 100 МКА, из которых наиболее известными являются: 

 

Арбитражный суд Международной торговой палаты (Париж); 

 

Лондонский  международный третейский суд; 

 

Американская  арбитражная ассоциация (Нью-Йорк); 

 

Арбитражный Институт Стокгольмской торговой палаты;  

 

Международный коммерческий арбитражный суд при  Торгово-промышленной палате РФ.

56.Арбитражное  соглашение: понятие, форма и содержание  

 

Арбитражное соглашение — это письменное соглашение сторон о передаче в Международный  коммерческий арбитраж уже возникшего спора или спора, который может  возникнуть между ними в будущем. Одним из основополагающих принципов  МКА является принцип добровольности обращения к арбитражному разбирательству. Арбитраж может принять дело к своему производству только при наличии согласия сторон об этом.

Виды арбитражных  соглашений: 

 

1) арбитражная  оговорка — это соглашение  сторон договора, непосредственно  включенное в его текст, об  арбитражном разбирательстве споров, которые могут возникнуть из  данного договора; 

 

2) третейская  запись — это отдельное от  основного договора соглашение  сторон об арбитражном разбирательстве  уже возникшего спора; 

 

3) арбитражный  договор — это самостоятельное  соглашение между сторонами об  арбитражном разбирательстве споров, которые могут возникнуть в  будущем в связи с данным  договором или группой договоров,  или в связи с совместной  деятельностью в целом. 

 

В отличие  от третейской записи или арбитражного соглашения, заключаемого отдельно от сделки, которая может послужить  поводом для спора, арбитражное  соглашение, включенное в состав «основной» сделки, представляет собой такое  же волеизъявление сторон, как и  любое иное положение данной сделки; просто в силу необходимости не допустить  отказ недобросовестной стороны  от арбитражного рассмотрения спора  данному положению сделки придается  особый статус. Но такой статус не свидетельствует о том, что арбитражная оговорка является во всех смыслах отдельным договором: ей придана автономность только в связи с возможным оспариванием действительности «основного» договора. В остальном арбитражное соглашение, включенное в «основную» сделку, никакой автономностью не обладает. Поэтому не следует ни подписывать его дополнительно к «основному» договору, ни предоставлять представителям сторон отдельные полномочия по его подписанию. 

 

Смысл принципа автономности арбитражного соглашения состоит не в том, что арбитражное  соглашение трактуется как некий  правовой феномен, абсолютно не связанный  с судьбой и формой фиксации «основной» сделки, а в том, что оно обладает дополнительной «живучестью», направленной на ограничение возможностей недобросовестной стороны создать препятствия  на пути арбитражного разбирательства.  

 

Автономность  и юридическая самостоятельность  арбитражного соглашения означает то, что недействительность договора не влечет за собой недействительность арбитражного соглашения, в каком  бы виде оно не было заключено. 

 

Из наличия  арбитражного соглашения вытекают два  процессуально-правовых последствия: 

 

1) арбитражное  соглашение обязательно для сторон  и они не вправе уклониться  от передачи спора в арбитраж, т.е. арбитражное соглашение лишает  суд его юрисдикции; 

 

2) арбитраж  не должен выходить за рамки  полномочий, возложенных на него  сторонами соглашения. 

 

Арбитражное соглашение должно быть заключено в  письменной форме. Нью-Йоркская Конвенция  о признании и приведении в  исполнение иностранных арбитражных  решений 1958 г. поясняет, что термин «письменное  соглашение» включает арбитражную  оговорку в договоре или арбитражное  соглашение, подписанное сторонами  в обмене письмами или телеграммами. Законом РФ «О международном коммерческом арбитраже» 1993 г. предусмотрены условия, при наличии которых соглашение считается заключенным в письменной форме: 

 

1) соглашение  содержится в документе, подписанном  сторонами; 

 

2) соглашение  заключено путем обмена письмами, сообщениями по телетайпу, телеграфу  или с использованием иных  средств электронной связи, обеспечивающих  фиксацию такого соглашения; 

 

3) соглашение  заключено путем обмена исковым  заявлением и отзывом на иск,  в которых одна из сторон  утверждает о наличии соглашения, а другая против этого не  возражает; 

 

4) в договоре  содержится ссылка на документ, содержащий арбитражную оговорку (например, на Арбитражный Регламент  ЮНСИТРАЛ), но при условии, что  договор заключен в письменной  форме и данная ссылка такова, что делает упомянутую оговорку  частью договора. 

 

Содержание  арбитражного соглашения зависит от воли сторон: они сами определяют, из каких элементов оно будет  состоять. Как правило, это: 

 

1) выбор арбитражного  способа рассмотрения спора и  вида арбитража (с указанием  конкретного арбитражного института,  например, МКАС при ТПП РФ); 

 

2) указание  на Регламент (если выбран постоянно  действующий арбитраж) или порядок  проведения арбитражного разбирательства;  

 

3) место проведения  арбитража; 

 

4) выбор языка  арбитражного разбирательства;