Лекции по международному частному праву

 

Закон места заключения брака

 

В большинстве стран данный закон  регулирует порядок и форму заключения брака.

В некоторых государствах допускается заключение брака в церкви, по мусульманскому обряду и т.д. В России гражданская форма заключения брака (регистрация в органах ЗАГСа).

Условия вступления в брак определяются личным законом вступающих в брак.

Например: согласно ст.156 Семейного кодекса РФ условия и порядок заключения брака на территории Российской Федерации определяются законодательством РФ, а условия для вступления в брак – определяются для каждого из вступающих в брак законодательством их гражданства.

 

Закон места выполнения работы

 

Данный закон определяет:

1) порядок взаимоотношений между работодателем и работником

2) условия труда и т.п.

Труд иностранных граждан в Российской Федерации регулируется законодательством РФ.

Исключения из закона места выполнения работы:

1) труд в международных организациях

2) труд в дипломатических представительствах и консульских учреждениях.

 

Закон места причинения вреда

(закон места совершения правонарушения)

 

Согласно данному закону применяется  право того государства, где был  причинён вред.

На основе этого закона определяются:

1) наличие вреда

2) основания и условия ответственности (в том числе – условия ограничения и освобождения от ответственности)

3) объём или размер возмещения вреда.

 

Закон валюты долга

 

Существует мнение, что если стороны внешнеэкономического контракта определяют сумму долга в какой-либо национальной валюте, то денежное обязательство из такого контракта должно подчиняться законодательству того государства, чья валюта используется.

Например: если цена контракта определена в долларах США, то к денежному обязательству применяется право США.

Отечественная доктрина МЧП отрицает существование закона страны валюты долга. Считается, что денежное обязательство из контракта должно подчиняться праву, которое в целом применимо к договору.

Такого же подхода придерживается большинство государств.

 

Закон флага

 

Данный закон означает применение права того государства, флаг которого несёт судно.

Согласно ст.415 Кодекса торгового  мореплавания закон флага регулирует:

1) вопросы вещных прав на суднах

2) правовое положение членов экипажа

3) право на имущество, затонувшее в открытом море.

Следует иметь ввиду, что суда, находящиеся в собственности РФ, могут быть временно переведены под флаг иного государства и наоборот.

 

Закон суда

 

Данный закон означает применение права того государства, суд которого рассматривает дело.

Закон суда очень удобен для судьи, поскольку применимым оказывается право его государства.

Общепризнанной сферой применения закона суда является международный  гражданский процесс.

Рассматривая дела с участием иностранных  лиц, судьи всегда руководствуются  своим национальным процессуальным правом.

 

3. Обратная отсылка  и

 отсылка к законодательству  третьего государства

 

Обратная отсылка

 

Когда коллизионная норма отсылает к иностранному законодательству, возникает  вопрос – подлежит ли применению лишь материально-правовая норма иностранного права или эта отсылка идёт ко всей иностранной правовой системе (включая иностранные коллизионные нормы)?

В праве иностранного государства  есть свои коллизионные нормы, которые  могут отослать разрешение вопроса  обратно или к праву третьего государства.

Например: по праву Германии наследственные отношения регулируются законом гражданства наследодателя, по праву России – законом последнего места жительства наследодателя. Если умер российский гражданин, который в последнее время проживал в Германии, то российская коллизионная норма отсылает к законодательству Германии, а германская коллизионная норма отсылает решение проблемы обратно. Возникает ситуация, называемая «международный пинг-понг» (когда правовые системы отказываются решать проблему, перекладывая её решение друг на друга).

 

 

 

 

 

Государства по-разному решают проблему обратной отсылки:

 

страны, которые принимают обратную отсылку в полном объёме	страны, которые принимают обратную отсылку под определённым условием	страны, которые отрицают принятие обратной отсылки
Австрия	Мексика, Чехия, ФРГ, Италия, Швеция, Швейцария	Бразилия, Греция, Перу, Египет
Если австрийская коллизионная норма отсылает к законодательству России, а российское право отказывается от разрешения проблемы и отсылает обратно, то австрийские суды принимают  обратную отсылку как подарок иностранной правовой системы и применяют австрийское право	Например: согласно §35 чешского закона «О МЧП» чешский суд принимает  обратную отсылку, если это отвечает разумному и упорядоченному разрешению дела	Данные страны считают, что их коллизионные нормы отсылают непосредственно к иностранному материальному праву

 

В соответствии с отечественной  доктриной МЧП отсылка к праву другого государства означает отсылку к его материально-правовым нормам, но не к коллизионным (ст.1190 ГК РФ).

Обратная отсылка может применяться в случаях отсылки к российскому праву, определяющему правовое положение физического лица (ст.1195 – 1200 ГК РФ).

Таким образом, по большинству вопросов в России обратная отсылка не принимается.

Аналогичный подход содержится в п.1 ст.28 закона «О международном коммерческом арбитраже».

 

4. Проблема квалификации  в МЧП

 

При применении коллизионной нормы  необходимо уяснить содержание юридических  понятий, которые составляют объём  и привязку коллизионной нормы.

Например, такие понятия как – дееспособность, место совершения сделки, договор – по-разному понимаются в праве различных государств.

Например, в странах континентальной Европы местом заключения контракта считается место получения акцепта референтом.

В английском праве договор считается заключённым с момента отправления акцепта, а местом заключения договора признаётся место отправления акцепта (так называемая «теория почтового ящика»).

В Западной Европе и России местом заключения контракта считается  место отправления акцепта.

В России договор считается заключённым в момент получения лицом, направившим оферту, её акцепта (ст.433 ГК РФ).

Если акцепт был отправлен из России в Англию, то по российскому  праву местом заключения договора является Англия, а по английскому праву  – Россия. Предположим, что стороны выбрали в качестве применимого права к договору право места его заключения, тогда российский суд должен применить право Англии. Однако должен ли российский суд принимать во внимание то обстоятельство, что согласно английскому праву местом заключения договора считается Россия и => применимым является российское право.

В МЧП устоялся принцип, согласно которому квалификация юридических понятий и коллизионных норм должна производиться по законам того государства, в котором рассматривается дело ещё до того момента, как решена проблема выбора права (т.е. ещё до применения коллизионной нормы) – это первичная квалификация.

Однако после того, как суд  выбрал применимое право, толкование всех вопросов должно осуществляться в соответствии с избранным правом – это вторичная квалификация.

Данный подход нашёл своё отражение  в ст.1187 ГК РФ, согласно которой квалификация юридических понятий коллизионной нормы осуществляется в соответствии с российским правом.

Например: в 1966 году Внешнеторговая арбитражная комиссия рассмотрела спор советского Внешнеторгового объединения и английской фирмы…

 

5. Предварительный  коллизионный вопрос

 

Иногда, прежде чем применить коллизионную норму, необходимо решить так называемый «предварительный коллизионный вопрос». Такой вопрос возникает тогда, когда имеются взаимосвязанные отношения, и от выбора закона по одному отношению зависит определение прав и обязанностей по другому отношению.

Например: прежде чем решить вопрос о применяемом праве к наследованию имущества пережившим супругом, ставится вопрос о действительности брака и вопрос о применяемом праве к действительности брака.

Например: советский гражданин, находясь в Иране, в 1957 г. вступил в брак с гражданкой Ирана; через несколько лет он приехал в СССР и вступил в новый брак с гражданской СССР, не расторгая первого брака (двоежёнство). Через 2 года он умер, открылось наследство. Иранская жена, узнав о смерти мужа, предъявила в советский суд иск о признании второго брака недействительным и о признании её наследственных прав. В данной ситуации суд, прежде чем решать вопрос о применимом праве к наследованию (основной коллизионный вопрос), решал вопрос о применимом праве к действительности брака (предварительный коллизионный вопрос). Поскольку брак был заключён на территории Ирана, то в соответствии с законом места заключения брака данный брак был признан действительным => за иранской женой были признаны наследственные права.

Предварительный коллизионный вопрос ставится также по спорам, вытекающим из внешнеэкономических сделок.

Например: суд, рассматривая дело по возмещению убытков, прежде чем определить применимое право к контракту (основной коллизионный вопрос), решает вопрос о применимом праве к доверенности, на основании которой представитель иностранной фирмы действовал при заключении контракта (предварительный коллизионный вопрос). Если доверенность будет признана недействительной, то это будет иметь значение для дальнейшего определения прав и обязанностей сторон. В частности контракт может быть признан не заключённым => речь пойдёт не о возмещении убытков, а о взыскании неосновательного обогащения.

Таким образом, основной и предварительный коллизионные вопросы решаются исходя из самостоятельных коллизионных привязок.

 

6. Обход закона в  МЧП

 

Обход закона – это ситуация, при которой стороны желают уклониться от применения неудобной с их точки зрения нормы материального права и своими действиями создают фактический состав, при котором применимым правом будет избрано право государства, содержащее более благоприятные нормы.

Впервые с ситуацией обхода закона столкнулся французский суд в 1878 г. Во Франции были запрещены разводы (до середины 70-х гг. XX века). Французская гражданка Бофремон для того чтобы обойти французский закон вышла из французского гражданства, переехала в Германию, развелась по немецкому закону, затем вновь вернулась во Францию и вступила во французское гражданство. Французский суд признал данные действия незаконными, а расторжение брака – недействительным.

В настоящее время большинство  государств не запрещает обход закона. Считается, что если коллизионная норма позволяет сторонам избегать применения своего национального законодательства, то последствия таких действий не могу считаться противозаконными.

В частности российское законодательство не содержит норм, запрещающих обход закона.

Обход закона запрещается в Швейцарии, Венгрии.

Например: согласно венгерскому закону «О МЧП» не может применяться иностранное право в том случае, когда оно привязывается к иностранному элементу, созданному сторонами искусственно с целью обхода применимой нормы закона (обманная привязка).

 

Тема № 4

Применение иностранного права

План:

1. Основания применения иностранного права. Экстерриториальное действие частно-правовых и публично-правовых норм

2. Порядок установления содержания иностранной правовой нормы

3. Пределы применения иностранного права

4. Взаимность и реторсии в МЧП

 

1. Основания применения иностранного права.

Экстерриториальное  действие частно-правовых и

публично-правовых норм.

 

Общей предпосылкой для применения иностранного права является двусторонняя коллизионная норма, которая отсылает к иностранному законодательству.

При применении иностранного права  необходимо отметить следующие положения:

1) государства допускают действие на своей территории лишь иностранных частно-правовых норм (поскольку, в отличие от публично-правовых норм, частно-правовые нормы не связаны тесно с суверенитетом и безопасностью государства)

2) допущение действия иностранного права на территории государства – это объективная необходимость. Государства заинтересованы в развитии международной торговли и туризма => они должны признавать за иностранцами отдельные права, возникшие у иностранцев в рамках иной правовой системы.

Например: если иностранный гражданин привозит в Россию своё имущество, то он признаётся собственником этого имущества. В данном случае признание его права собственности на вещь, приобретённую за границей, есть частный случай допущения действия иностранного права на территории России.

3) нормы иностранного публичного права (административного, налогового, процессуального) по общему правилу экстерриториальным эффектом не обладают.

Экстерриториальный  эффект – это способность действия норм на территории другого государства.

Например: российский суд может  вынести решение на основании  французского гражданского кодекса, но не может принять решение на основании  французского уголовного кодекса.

Из данного правила  есть исключения:

1) некоторые Договоры о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам допускают возможность при исполнении иностранных судебных поручений применение иностранного процессуального законодательства

Например: ст.8 Конвенции СНГ о  правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам