Лекции по международному частному праву

Например: суд Казахстана вправе просить российский суд при исполнении судебного поручения руководствоваться нормами казахского ГПК.

Исполнить такую просьбу или  нет – это усмотрение российского  суда. Обычно исполняют, руководствуясь правилами международной вежливости. 

2) некоторые законы иностранных государств также разрешают действие иностранных публично-правовых норм на своей территории.

Например: закон «О МЧП» Швейцарии, согласно которому в применении иностранной нормы права не может быть отказано лишь на том основании, что она является публично-правовой.

 

 

 

Основания применения иностранного права в России

 

В соответствии со ст.1186 ГК РФ основаниями применения иностранного права в России являются:

1) международные договоры России

2) законы России

3) признаваемые в России обычаи.

Обязанность российских судов руководствоваться  иностранным правом предусмотрена  также в ст.11 ГПК РФ и ст.13 АПК  РФ.

 

2. Порядок установления  содержания

иностранной правовой нормы

 

Разрешая дела с участием иностранного элемента, суды применяют нормы права иностранных государств. При этом в отношении судей действует презумпция: судья знает отечественное право, но он не обязан знать право иностранного государства. Соответственно, судья должен установить содержание иностранного права.

В установлении содержания иностранного права существует 2 подхода:

1) государства стран континентальной Европы рассматривают иностранное право как правовую категорию

2) суды стран общего права считают, что иностранное право – это вопрос факта.

Поскольку вопросы права должны устанавливаться судом, а вопросы факта должны доказываться сторонами, установление содержания иностранного права в странах Европы является обязанностью суда, а в странах общего права – обязанностью сторон.   

Например: в соответствии с английской доктриной иностранное право признаётся тождественным английскому праву => если заинтересованная сторона не докажет существование иностранной правовой нормы (т.е. не опровергнет презумпцию тождественности), то английский суд применит английское право (даже если коллизионная норма отсылает к иностранному законодательству).

В качестве средств доказывания  в английском суде допускаются свидетельские  показания, при этом свидетелем должен выступать практикующий юрист –  специалист в соответствующей области иностранного права. Например: католический епископ выступал свидетелем по установлению брачно-семейного законодательства Рима.

В странах континентальной Европы судьи вынуждены обращаться в  различные учреждения в целях  установления иностранного права.

В соответствии с п.2 ст.1291 ГК РФ в целях установления иностранного права российский суд может:

1) воспользоваться содействием сторон (это наиболее эффективный способ)

2) обратиться в Министерство юстиции России за помощью (запросы часто остаются без ответа)

3) обратиться в посольство или консульство России за рубежом (запросы часто остаются без ответа)

4) привлечь специалиста в области иностранного права (однако возникает вопрос о возмещении расходов и отсутствии специалистов).

В п.2 ст.1191 ГК РФ содержится новое правило: по спорам, связанным с осуществлением сторонами предпринимательской деятельности, бремя доказывания содержания иностранного права может быть возложено судом на стороны.

Таким образом, новое российское законодательство отходит от традиционной концепции рассмотрения иностранного права как правовой категории (теперь иностранное право по существу рассматривается как вопрос факта).

Наиболее часто иностранное  право в России применяется в  практике международных коммерческих арбитражей.

Согласно ст.1191 ГК РФ содержание норм иностранного права должно устанавливаться в соответствии с их официальным толкованием, практикой применения и доктриной, действующей в соответствующем иностранном государстве.

Неправильное применение иностранного права является основанием для отмены либо изменения решения суда (ст.270, 288 АПК РФ и ст.362, 363 ГПК РФ).

 

3. Пределы применения  иностранного права

 

Существует 2 предела  применения иностранного права:

1) императивные нормы

2) публичный порядок

Императивные нормы

 

Национальные правопорядки содержат целый ряд материальных норм, которые будут действовать независимо от подлежащего применению права.

Ст.1192 ГК РФ содержит определение императивных норм – правила раздела 6 ГК РФ не затрагивают действия тех императивных норм законодательства России, которые вследствие указания в самих императивных нормах или ввиду их особого значения регулируют соответствующие отношения независимо от подлежащего применению права.

В частности к императивным нормам российского законодательства относятся:

1) правила о письменной форме внешнеэкономической сделки (п.3 ст.162 ГК РФ)

2) требования, на которые исковая давность не распространяется (ст.208 ГК РФ)

Некоторые авторы к императивным нормам относят правила о праводееспособности  сторон.

Действие данных норм не может быть устранено соглашением сторон или применением иностранного закона.

 

Вторым пределом применения иностранного права

является публичный порядок

 

Ст.1193 ГК РФ установлено правило, согласно которому иностранная правовая норма в исключительных случаях не применяется, если последствия её применения противоречили бы основам правопорядка РФ (публичного порядка РФ) – в этом случае применяется соответствующая норма российского права.

Положение о публичном порядке  содержалось и в ранее действующем законодательстве («Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик»).

Однако, в отличие от прежнего законодательства, новый ГК РФ обращает внимание на исключительность применения правила о публичном  порядке, а также на явный характер несоответствия иностранного права российской правовой системе.

Оговорка о публичном порядке  крайне редко применяется судами. За всю историю существования  Внешнеторговой арбитражной комиссии и Международного коммерческого  арбитражного суда при Торгово-промышленной палате России не было ни одного случая применения оговорки о публичном порядке.

Обычно оговорка о публичном  порядке применяется в области  брачно-семейных отношений. Например: согласно ст.161 Семейного кодекса РФ супруги, не имеющие общего гражданства или совместного места жительства вправе подчинить свои отношения по брачному договору иностранному законодательству.

Если такое иностранное законодательство допускает включение в брачный  договор условий, регулирующих личные неимущественные отношения супругов (например, права и обязанности по воспитанию детей), то действие таких условий по брачному договору не будет признаваться в России в силу противоречия иностранного закона российскому публичному порядку.

За рубежом обращение к публичному порядку происходит тогда, когда речь идёт о контрабандных договорах, подкупе должностных лиц, обходе императивных норм национального законодательства и других исключительных случаях.

К доктрине публичного порядка следует  относиться очень осторожно, поскольку  само несоответствие российского права иностранному праву не является достаточным основанием для применения оговорки о публичном порядке.

Ссылка на публичный порядок  не применяется, если данное положение  противоречит основам морали и нравственности, которые приняты и действуют в российском государстве.

 

4. Взаимность и реторсии  в МЧП

 

По общему правилу применение иностранного права в России носит безусловный  характер (т.е. не ставится в зависимость  от того, применяется ли в соответствующем  иностранном государстве российское право). Однако существуют исключения из данного правила (в основном они относятся к области интеллектуальной собственности).

Например: согласно ст.36 патентного закона РФ иностранные лица пользуются правами, предусмотренными данным законом наравне с гражданами и юридическими лицами России только в том случае, если это предусмотрено международным договором или на основе принципа взаимности.

В случае, если иностранное государство  вводит какие-либо ограничения в  отношении имущественных и неимущественных  прав российских граждан и юридических лиц, Правительство России может вводить ответные ограничения в отношении граждан и юридических лиц соответствующего иностранного государства (данные ответные ограничения именуются реторсиями).

Реторсии – это ответные ограничения прав иностранных граждан и юридических лиц в ответ на действия соответствующего иностранного государства.

Положение о реторсиях содержится в ст.1194 ГК РФ.

Возможность введения ответных ограничений  процессуальных прав иностранных граждан  предусмотрена процессуальным законодательством (ст.398 ГПК РФ, ст.254 АПК РФ).

В науке есть и более широкое  понимание реторсий. Реторсии –  это ответные ограничения, которые  могут касаться всего комплекса  торгово-экономических отношений  с соответствующим иностранным  государством.

Согласно ФЗ «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности»  от 8 декабря 2003 г. Правительство России может вводить меры ограничения  внешней торговли против иностранного государства, если это иностранное  государство не выполняет принятые на себя международные обязательства в отношении России или если иностранное государство предпринимает меры, нарушающие экономические интересы России и российских лиц.

Так, за рубежом (особенно в странах  Европейского Союза и США) по отношению к России и российским лицам продолжают применяться дискриминационные меры – ежегодно российские экспортёры в результате применения антидемпинговых пошлин и иных ограничений теряют до 4 миллиардов долларов.

Россия продолжает характеризоваться  во многих странах как страна с нерыночной экономикой.

Выход из сложившейся ситуации может  быть найден путём присоединения  России к Всемирной торговой организации (ВТО) и действующим в её рамках соглашениям:

• Генеральное соглашение о тарифах в торговле
• Генеральное соглашение о торговле услугами.

Данные соглашения, а также иные правила ВТО предусматривают  обязанность иностранных государств предоставить России режим наибольшее благоприятствования и ликвидировать  все дискриминационные ограничения.

 

Семинар

 

Может ли суд пользоваться доктринальными источниками для установления содержания иностранного права?

В практике Международного коммерческого  арбитражного суда России имеются случаи, когда данный арбитраж для установления содержания иностранного права привлекал  литературные источники – труды наиболее авторитетных юристов соответствующей страны. Это делается для толкования соответствующей правовой нормы.

 

Решения МКАС могут быть обжалованы  только по процессуальным основаниям. Решение МКАС обжалуется в арбитражный  суд субъекта РФ, где он находится (МКАС находится в Москве => его решения обжалуются в Московский арбитражный суд).

 

Тема № 5

Субъекты международного частного права

План:

1. Понятие и виды иностранных  граждан в РФ

2. Правовые режимы иностранных  граждан

3. Правовое положение отдельных категорий иностранцев

4. Государство как субъект международных  частно-правовых отношений

5. Международные организации как  субъекты международного частного  права

6. Правовое положение иностранных  юридических лиц и их представительств  и филиалов в Российской Федерации

 

1. Понятие и виды  иностранных граждан в РФ

 

Согласно ст.1 ФЗ «О правовом положении  иностранных граждан в России»:

Иностранный гражданин – это лицо, не являющееся гражданином России и имеющее доказательства принадлежности к гражданству или подданству другого государства.

Лицо без гражданства – это лицо, не являющееся гражданином России и не имеющее доказательств принадлежности к гражданству или подданству другого государства.

Правовой статус лиц без гражданства  в принципе сходен с правовым статусом иностранных граждан. Однако имеются исключения – в отличие от иностранного гражданина лицо без гражданства не находится под защитой или покровительством какого-либо государства.

В МЧП иностранных граждан и  лиц без гражданства принято именовать общим термином «иностранцы».

Виды иностранных граждан:

1) временно пребывающие в Россию иностранные граждане

Это лица, прибывшие в Россию на основании визы или в безвизовом порядке. Данные лица не имеют разрешения на временное проживание или вида на жительство.

2) временно проживающие в России иностранные граждане  

Они имеют разрешения на временное  проживание в России (выдаётся органами внутренних дел, срок его действия – 3 года). Закон установил основания  для отказа в выдаче разрешения на временное проживание:

• если иностранный гражданин создаёт угрозу безопасности России или её граждан
• если иностранный гражданин осуждён за совершение тяжкого преступления
• если иностранный гражданин представил поддельные документы
• если иностранный гражданин не может представить доказательства возможности содержать себя и членов своей семьи

3) постоянно проживающие в России иностранные граждане

Это лица, получившие вид на жительство (выдаётся органами внутренних дел  сроком на 5 лет и может быть продлён  ещё на 5 лет неограниченное количество раз). Для получения вида на жительство иностранное лицо должно прожить в Российской Федерации не менее одного года на основании разрешения на временное проживание. Вид на жительство не выдаётся в тех же случаях, в которых не выдаётся разрешение на временное проживание. Порядок выдачи вида на жительство и разрешения на временное проживание регламентируется Постановлением Правительства от 01 ноября 2002 года.