Анализ материалов судебной практики при расторжении трудового договора по инициативе работодателя за прогул работника

Отметим, что по п. 6 ст. 81 ТК РФ можно уволить не каждого работника и не в любое время. Увольнение по данному основанию не требует согласия профсоюзного органа, за исключением случая увольнения несовершеннолетнего. Тогда согласно ст. 269 ТК РФ необходимо получение согласия соответствующей государственной инспекции труда и комиссии по делам несовершеннолетних и защите их прав. Расторжение трудового договора по инициативе работодателя с беременными женщинами не допускается, за исключением случаев ликвидации организации. При увольнении по п. 6 ст. 81 ТК РФ эта категория работников подлежит восстановлению на работе.

Согласно подпункта "а" п. 6 ст. 81 ТК РФ прогул квалифицируется как отсутствие на рабочем месте без уважительных причин в течение всего рабочего дня (смены) независимо от его (ее) продолжительности, а также отсутствие на рабочем месте без уважительных причин более 4 часов подряд в течение рабочего дня (смены).

Подпункт "а" п. 6 статьи 81 ТК РФ применяется как в тех случаях, когда работник после совершения прогула приступил к работе, так и при фактическом оставлении работы без намерения ее продолжать. И в первом, и во втором случае датой увольнения считается последний день работы.  

Подпункт «б» п. 6 ст. 81 ТК РФ: трудовой договор может быть расторгнут работодателем в случае появления работника в состоянии алкогольного, наркотического или иного токсического опьянения а) на своем рабочем месте; б) на территории организации-работодателя; в) на территории объекта,   где  по  поручению  работодателя  работник  должен   выполнять трудовую функцию.

При этом не имеет значения, отстранялся ли работник от работы в связи с указанным состоянием или нет.

Состояние алкогольного либо наркотического или иного токсического опьянения может быть подтверждено как медицинским заключением, так и другими видами доказательств, которые должны быть соответственно оценены судом. Опьянение - понятие медицинское, а не юридическое. А норма ТК РФ сформулирована таким образом, что увольнение может быть санкцией только за опьянение, а не за сам факт употребления спиртных напитков или других средств, пусть даже и на работе.

  Медицинское освидетельствование - очень важная составляющая процедуры увольнения по подп. "б" п. 6. ст. 81 ТК РФ. При его проведении следует руководствоваться Постановлением Правительства РФ "Об утверждении Правил медицинского освидетельствования на состояние опьянения лица, которое управляет транспортным средством, и оформления его результатов" от 26 декабря 2002 г. № 930 19.

Подп. «в» п. 6 ст. 81 ТК РФ - расторжение трудового договора в связи с разглашением охраняемой законом тайны (государственной, коммерческой, служебной и иной), ставшей известной работнику в связи с исполнением им трудовых обязанностей, в том числе разглашения персональных данных другого работника.

Увольнение работника по данному основанию может быть признано правомерным при наличии следующих условий:

1) в трудовом договоре  или в приложении к нему точно указано, какие конкретно сведения, содержащие государственную, служебную, коммерческую и иную охраняемую тайну (в т.ч. персональные данные другого работника), работник обязуется не разглашать и имеется об этом расписка;

2) охраняемая законом  тайна доверена (стала известна) работнику в связи с исполнением им трудовой функции;

3) сведения, которые в  соответствии с трудовым договором  работник обязуется не разглашать, согласно действующему законодательству могут быть отнесены к сведениям, составляющим государственную, служебную, коммерческую и иную охраняемую законом тайну.20

При отсутствии хотя бы одного из названных условий прекращение трудового договора по подп. "в" п. 6 ст. 81 ТК РФ не может быть признано правомерным.

Отношения, связанные с отнесением информации к государственной тайне и охраной ее секретности, регламентируются Федеральным законом от 21

июля 1993г. N5485-1 "О государственной тайне" 21 и Указом Президента РФ от 30 ноября 1995г. N1203 "Об утверждении Перечня сведений, отнесенных к государственной тайне"22.

Отношения, связанные с отнесением информации к коммерческой тайне, передачей такой информации, охраной ее конфиденциальности регулируются Федеральным законом от 29 июля 2004 г. N 98-ФЗ "О коммерческой тайне". 23

Понятие служебной и иной охраняемой законом тайны законодательно не определено. Поэтому оно в каждом отдельном случае формируется путем анализа соответствующего правового акта, устанавливающего правила защиты какой-либо информации.

 Подп. «г» п. 6 ст. 81 ТК РФ - совершение по месту работы хищения (в том числе мелкого) чужого имущества, растраты, умышленного его уничтожения или повреждения, установленных вступившим в законную силу приговором суда или постановлением судьи, органа, должностного лица, уполномоченных рассматривать дела об административных правонарушениях.

При рассмотрении дел о восстановлении на работе лиц, трудовой договор с которыми расторгнут по подпункту "г" пункта 6 части первой статьи 81 ТК РФ, суды должны учитывать, что по этому основанию могут быть уволены работники, совершившие хищение (в том числе мелкое) чужого имущества, растрату, умышленное его уничтожение или повреждение, при условии, что указанные неправомерные действия были совершены ими по месту работы и их вина установлена вступившим в законную силу приговором суда либо постановлением судьи, органа, должностного лица,      уполномоченных      рассматривать      дела      об административных правонарушениях.   В связи с этим не могут служить основанием для применения подп. "г" п. 6 ст. 81 ТК РФ, например, акты органов вневедомственной охраны, зафиксировавшие факт хищения имущества, поскольку эти органы не вправе применять меры административного взыскания.

В качестве чужого имущества следует расценивать любое имущество, не принадлежащее данному работнику, в частности имущество, принадлежащее работодателю, другим работникам, а также лицам, не являющимся работниками данной организации.

Установленный месячный срок для применения такой меры дисциплинарного взыскания исчисляется со дня вступления в законную силу приговора суда либо постановления судьи, органа, должностного лица, уполномоченных рассматривать дела об административных правонарушениях.

В приказе об увольнении необходимо дать ссылку на документ, которым установлено хищение, растрата, уничтожение или повреждение имущества.

Основанием к увольнению по подп. "д" п. 6 ч. 1 ст. 81 ТК является установленное комиссией по охране труда или уполномоченным по охране труда нарушение работником требований по охране труда, если это нарушение повлекло за собой тяжкие последствия (несчастный случай на производстве, авария, катастрофа) либо заведомо создавало реальную угрозу таких последствий.

Рассматриваемое основание должно способствовать повышению требований по соблюдению правил, а также предотвращению нарушений в области охраны труда. Из формулировки подпункта следует, что не любое нарушение требований по охране труда работником может влечь за собой увольнение с работы. Перечень тяжких последствий является исчерпывающим, он не носит примерного характера. Работник может быть уволен по данному основанию и тогда, когда тяжкие последствия не наступили, но нарушение заведомо создавало реальную угрозу таких последствий (но они были предотвращены в результате, допустим, действий других лиц). Однако следует иметь в виду, что увольнение по данному основанию допускается только в том случае, если работник был ознакомлен в установленном порядке с требованиями по охране труда и работодатель обеспечил работнику безопасность труда и условия, отвечающие требованиям охраны и гигиены труда.24

Кроме того, нарушение работником требований охраны труда в этом случае должно быть установлено и подтверждено соответствующими документами (актом о несчастном случае, экспертным заключением, постановлением федерального инспектора по охране труда и др.).

Пункт 11 статьи 81 ТК РФ - представление работником работодателю подложных документов при заключении трудового договора.

Под подложным понимается документ, содержащий недостоверные сведения. Это обстоятельство может быть основанием для расторжения с работником трудового договора при условии, если документы, которые работник представил, действительно являются подложными и этот факт установлен соответствующими компетентными учреждениями (органами).

При этом речь идет о таких документах, которые работодатель обязан или вправе истребовать от работника. Использование лицом заведомо подложных документов может влечь за собой не только увольнение с работы, но и привлечение работника к уголовной ответственности в соответствии с ч. 3 ст. 327 УК РФ25.

Если же достоверность или недостоверность представленных работником документов сама по себе не может служить основанием для отказа в приеме на работу, увольнение по данному основанию вряд ли можно признать правомерным. Кроме того, необходимо отметить, что если в нарушении установленных трудовым законодательством правил приема работника на работу нет вины работника, то отсутствуют основания для увольнения его по п. 11 ч. 1 ст. 81 ТК РФ. В этом случае трудовой договор с работником может быть прекращен по основаниям, предусмотренным п. 11ч. 1 ст. 77 ТК РФ.

Таким образом, в п. 5 и 6 ст. 81 ТК РФ речь идет об увольнении за дисциплинарные проступки. В первом случае - они неоднократные и незначительные, во втором это грубое нарушение трудовых обязанностей. Перечень последних является исчерпывающим и расширительному толкованию не подлежит.

Важным моментом в процедуре увольнения по п. 5 и 6 ст. 81 ТК РФ является соблюдение порядка и сроков применения дисциплинарных взысканий, предусмотренных ст. 193 ТК РФ. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 17 марта 2004 г. № 2 подробно разъясняет применение указанных двух пунктов расторжения трудового договора.

  Представление работником работодателю  подложных документов при заключении трудового договора   может быть основанием для расторжения с работником трудового договора при условии, если документы, которые работник представил, действительно являются подложными и этот факт установлен соответствующими компетентными учреждениями (органами). При этом речь идет о таких документах, которые работодатель обязан или вправе истребовать от работника. Их перечень содержится в ч. 1 ст. 65 ТК РФ.

1.4. Специфика увольнения по инициативе работодателя вследствие виновного поведения работника по дополнительным основаниям

Виновное поведение отдельных категорий работников может проявляться в виде умысла (п. 7, 8, 10 ст. 81 ТК РФ) или неосторожности (п. 9 ст. 81).

Пункт 7 статьи 81 ТК РФ - совершение виновных действий работником, непосредственно обслуживающим денежные или товарные ценности, если эти действия дают основание для утраты доверия к нему со стороны работодателя.

Увольнение в связи с утратой доверия возможно только в отношении работников, непосредственно обслуживающих денежные или товарные ценности (прием, хранение, транспортировка, распределение и т.п.), и при условии, что ими совершены такие виновные действия, которые давали работодателю основание для утраты доверия к ним26.

Поэтому, если по п. 7 ст. 81 ТК РФ уволен работник, не обслуживающий непосредственно денежные или товарные ценности, то такое увольнение является незаконным. Незаконным будет являться увольнение по данному основанию, например, главного бухгалтера организации, т.к. в соответствии с действующим законодательством на главного бухгалтера не могут быть возложены обязанности, связанные с непосредственной материальной ответственностью за денежные средства и материальные ценности.

Перечни работ и категорий сотрудников, с которыми могут заключаться договоры о полной материальной ответственности, утверждены постановлением Министерства труда Российской Федерации от 31 декабря 2002 г. N 85 "Об утверждении перечней должностей и работ, замещаемых или выполняемых работниками, с которыми работодатель может заключать письменные договоры о полной индивидуальной или коллективной (бригадной) материальной ответственности, а также типовых форм договоров о полной материальной ответственности" 27. Вне зависимости от вида материальной ответственности, указанные сотрудники в соответствии с ст. 242 ТК РФ обязаны возмещать работодателю причиненный ими ущерб в полном размере.

К числу виновных действий, за совершение которых работодатель может утратить доверие к работнику, в первую очередь относятся: получение оплаты за услуги без соответствующих документов, обмеривание, обсчет, недостача, нарушение правил продажи спиртных напитков или выдачи наркотических лекарственных средств. Основанием для утраты доверия может также являться использование работником вверенного ему для непосредственного обслуживания имущества в личных целях.

При установлении в предусмотренном законом порядке факта совершения хищения, взяточничества и иных корыстных правонарушений эти работники могут быть уволены по основанию утраты к ним доверия и в том случае, когда указанные действия не связаны с их работой. При этом следует иметь в виду, что увольнение работника по данному основанию в случаях, когда виновные действия, дающие основания для утраты доверия, совершены работником вне места работы или по месту работы, но не в связи с исполнением им трудовых обязанностей, допускается не позднее одного года со дня обнаружения проступка работодателем.

Пункт 8 статьи 81 ТК РФ - совершение работником, выполняющим воспитательные функции, аморального проступка, несовместимого с продолжением данной работы.

По указанному основанию допускается увольнение только тех работников, которые занимаются воспитательной деятельностью, например: учителей, преподавателей учебных заведений, мастеров производственного обучения, воспитателей детских учреждений. При этом не имеет значения, где совершен аморальный проступок: по месту работы или в быту.