Лекций по "Трудовому праву"

8) для выполнения работ,  непосредственно связанных со стажировкой и с профессиональным обучением работника;

9) в случаях избрания  на определенный срок в состав  выборного органа (или на выборную  должность) на оплачиваемую работу, а также поступления на работу, связанную с непосредственным обеспечением деятельности членов избираемых органов или должностных лиц в органах государственной власти и местного самоуправления, политических партиях и других общественных объединениях;

10) с лицами, направленными  органами службы занятости населения на работы временного характера и общественные работы;

11) с гражданами, направленными  для прохождения альтернативной  гражданской службы;

12) в других случаях,  предусмотренных Трудовым кодексом  или иными федеральными законами.

По соглашению сторон срочный трудовой договор может заключаться (ч. 2 ст. 59 ТК):

1) с лицами, поступающими  на работу к работодателям  - субъектам малого предпринимательства  (включая индивидуальных предпринимателей), численность работников которых  не превышает 35 человек (в сфере  розничной торговли и бытового обслуживания - 20 человек);

2) с поступающими на  работу пенсионерами по возрасту, а также лицами, которым по  состоянию здоровья в соответствии  с медицинским заключением разрешена  работа исключительно временного  характера;

3) с лицами, поступающими на работу в организации, расположенные в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, если это связано с переездом к месту работы;

4) для проведения неотложных  работ по предотвращению катастроф,  аварий, несчастных случаев, эпидемий, эпизоотий, а также для устранения последствий, указанных и других чрезвычайных обстоятельств;

5) с лицами, избранными  по конкурсу на замещение соответствующей  должности;

6) с творческими работниками  средств массовой информации, организаций  кинематографии, театров, театральных и концертных организаций, цирков и иными лицами, участвующими в создании и (или) исполнении произведений, профессиональными спортсменами;

7) с руководителями, заместителями  руководителей и главными бухгалтерами  организаций независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности;

8) с лицами, обучающимися  по очной форме обучения;

9) с лицами, поступающими  на работу по совместительству;

10) в других случаях,  предусмотренных Трудовым кодексом  или иными федеральными законами.

При заключении срочного трудового договора необходимо учитывать  следующие обстоятельства:

трудовой договор, заключенный  на определенный срок при отсутствии достаточных к тому оснований, установленных  судом, считается заключенным на неопределенный срок (ч. 5 ст. 58 ТК);

срочный трудовой договор, заключенный в случаях, предусмотренных  ч. 2 ст. 59 ТК, признается правомерным, если имелось соглашение сторон, т.е. если он заключен на основе добровольного  согласия работника и работодателя.

Если судом при разрешении спора о правомерности заключения срочного трудового договора будет установлено, что он заключен работником вынужденно, суд применяет правило договора, заключенного на неопределенный срок.

при установлении факта  многократности заключения срочных  трудовых договоров для выполнения одной и той же трудовой функции суд вправе с учетом обстоятельств каждого дела признать трудовой договор заключенным на неопределенный срок (п. 13-14 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 г. N 2 в редакции от 28.12.2006 г. N 63).

2. Общий порядок  заключения трудового договора

 

Прием на работу граждан  осуществляется, как правило, путем  заключения трудового договора.

Общий порядок заключения трудового договора закреплен в  главе 11 ТК. Для отдельных категорий  работников вопросы заключения трудового договора конкретизируются нормами раздела XII ТК.

По общему правилу, установленному ст. 63 ТК, заключение трудового договора допускается с лицами, достигшими возраста 16-ти лет.

В виде исключения этой статьей  предусматривается три случая, когда трудовой договор может быть заключен с лицами моложе указанного возраста:

1) с лицом, достигшим  возраста 15-ти лет для выполнения  легкого труда, не причиняющего  вреда его здоровью, в случаях  получения основного общего образования,  либо продолжения освоения программы основного общего образования по иной, чем очная, форме обучения, либо оставления в соответствии с федеральным законом общеобразовательного учреждения;

2) с учащимся, достигшим  возраста 14-ти лет, для выполнения  в свободное от учебы время легкого труда, не причиняющего вреда его здоровью и не нарушающего процесса обучения, с согласия одного из родителей (попечителя) и органа опеки и попечительства;

3) с лицом, не достигшим  возраста 14-ти лет, в организациях  кинематографии, театрах, театральных и концертных организациях, цирках для участия в создании и (или) исполнении (экспонировании) произведений без ущерба здоровью и нравственному развитию с согласия одного из родителей (опекуна) и разрешения органа опеки и попечительства.

В отдельных случаях, в качестве исключения из общего правила, возраст заключения трудового договора повышается. Так, например, согласно ст. 265 ТК заключение трудового договора допускается с 18-летнего возраста для выполнения работ с вредными и (или) опасными условиями труда, подземных работ, а также работ, выполнение которых может причинить вред их здоровью и нравственному развитию (игорный бизнес, работа в ночных кабаре и клубах, производство, перевозка и торговля спиртными напитками, табачными изделиями, наркотическими и иными токсическими препаратами).

При заключении трудового  договора лицо, поступающее на работу, предъявляет работодателю (ст. 65 ТК):

паспорт или иной документ, удостоверяющий личность;

трудовую книжку, за исключением  случаев, когда трудовой договор заключается впервые или работник поступает на работу по совместительству;

страховое свидетельство  государственного пенсионного страхования;

документы воинского  учета - для военнообязанных и  лиц, подлежащих призыву на военную  службу;

документ об образовании, о квалификации или наличии специальных знаний - при поступлении на работу, требующую специальных знаний или специальной подготовки.

При заключении трудового  договора впервые трудовая книжка и  страховое свидетельство государственного пенсионного страхования оформляются работодателем. Трудовая книжка является основным документом о трудовой деятельности и трудовом стаже работника. Форма, порядок ведения и хранения трудовых книжек установлены постановлением Правительства РФ от 16.04.2003 г. N 225 "О трудовых книжках" и постановлением Минтруда России от 10.10.2003 г. N 69 "Об утверждении Инструкции по заполнению трудовых книжек".

Трудовые книжки ведутся  работодателями - юридическими лицами и физическими лицами - индивидуальными  предпринимателями на каждого работника, проработавшего у них свыше пяти дней в случае, когда работа у данного работодателя является для работника основной.

Работодатель - физическое лицо, не являющийся индивидуальным предпринимателем, не имеет права производить записи в трудовых книжках работников и оформлять трудовые книжки работникам, принимаемым на работу впервые. Документом, подтверждающим период работы у такого работодателя, является трудовой договор, заключенный в письменной форме и зарегистрированный в уведомительном порядке в органе местного самоуправления по месту жительства (в соответствии с регистрацией) работодателя (ст. 65, 66, 303, 309 ТК).

В отдельных случаях  с учетом специфики работы Трудовым кодексом, иными федеральными законами, указами Президента РФ и постановлениями Правительства РФ может предусматриваться необходимость предъявления при заключении трудового договора дополнительных документов. Требовать иные документы помимо указанных - запрещается.

С целью определения  пригодности некоторых категорий  граждан для выполнения поручаемой им работы, предупреждения профессиональных заболеваний, в целях охраны здоровья населения, предупреждения возникновения и распространения заболеваний перед заключением трудового договора установлено прохождение обязательного предварительного медицинского осмотра (обследования) (ст. 69, 213, 266 ТК).

К ним относятся:

лица, не достигшие возраста 18 лет;

занятые на тяжелых работах  и на работах с вредными и (или) опасными условиями труда (в том  числе на подземных работах), а  также на работах, связанных с движением транспорта;

занятые в организациях пищевой промышленности, общественного  питания и торговли, водопроводных  сооружений, лечебно-профилактических и детских учреждений.

Указанные медицинские  осмотры (обследования) осуществляются за счет работодателя.

При заключении трудового  договора должны оптимально согласовываться  интересы работодателя и лица, желающего  заключить трудовой договор.

Исходя из содержания действующего законодательства (ст. 8, ч. 1 ст. 34, ч. 1 и 2 ст. 35 Конституции РФ и абзаца 2, ч. 1 ст. 22 ТК) работодатель в целях эффективной экономической деятельности и рационального управления имуществом самостоятельно, под свою ответственность принимает необходимые кадровые решения (подбор, расстановка, увольнение персонала). Заключение трудового договора с конкретным лицом, ищущим работу, является правом, а не обязанностью работодателя.

Кроме того, Кодекс не содержит норм, обязывающих работодателя заполнять  вакантные должности или места  работы по мере их возникновения. В  то же время, если работодателем делалось предложение об имеющихся у него вакансиях (например, сообщение о вакансиях передано в органы службы занятости, помещено в газете, объявлено по радио, оглашено во время выступлений перед выпускниками учебных заведений, размещено на доске объявлений), велись переговоры с лицом, ищущим работу, то отказать данному лицу в заключении трудового договора можно только по обстоятельствам, связанным с его деловыми качествами. Под деловыми качествами следует, в частности, понимать способности физического лица выполнять определенную трудовую функцию с учетом имеющихся у него профессионально-квалификационных качеств (например, наличие определенной профессии, специальности, квалификации), личностных качеств работника (например, состояние здоровья, наличие определенного уровня образования, опыт работы по данной специальности, в данной отрасли).

Кроме того, работодатель вправе предъявить к лицу, претендующему  на вакантную должность или работу, и иные требования, обязательные для  заключения трудового договора в силу прямого предписания федерального закона, либо которые необходимы в дополнение к типовым или типичным профессионально-квалификационным требованиям в силу специфики той или иной работы (например, владение одним или несколькими иностранными языками, способность работать на компьютере).

Если физическому лицу отказано в заключении трудового  договора, по обстоятельствам, связанным  с его деловыми качествами, то такой  отказ признается обоснованным.

Кроме этого, право граждан  на заключение трудового договора может быть ограничено приговором суда, лишающим права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, либо решением суда о дисквалификации руководителя организации.

В то же время работодателю запрещается отказывать в заключении трудового договора по обстоятельствам, носящим дискриминационный характер т. е. в зависимости от пола, расы, цвета кожи, национальности, языка,, происхождения, имущественного, социального и должностного положения, возраста, места жительства (в том числе наличия или отсутствия регистрации по месту жительства или пребывания), женщинам по мотивам, связанным с беременностью или наличием детей, а также других обстоятельств, не связанных с деловыми качествами работников, за исключением случаев, предусмотренных федеральным законом.

Запрещается отказывать в заключении трудового договора работникам, приглашенным в письменной форме на работу в порядке перевода от другого работодателя, в течение  одного месяца со дня увольнения с  прежнего места работы.

По требованию лица, которому отказано в заключении трудового  договора, работодатель обязан сообщить причину отказа в письменной форме.

Отказ в заключении трудового  договора может быть обжалован в  суд (ст. 64 ТК).

При заключении трудового  договора в нем по соглашению сторон может быть предусмотрено условие об испытании работника в целях проверки его соответствия поручаемой работе (ст. 70, 71 ТК).

Отсутствие в трудовом договоре условия об испытании означает, что работник принят на работу без  испытания.

В период испытания на работника распространяются положения трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, коллективного договора, соглашения, локальных нормативных актов.

Испытание при приеме на работу не устанавливается для:

лиц, избранных по конкурсу на замещение соответствующей должности;

беременных женщин и  женщин, имеющих детей в возрасте до полутора лет;

лиц, не достигших возраста восемнадцати лет;

лиц, окончивших имеющие  государственную аккредитацию образовательные учреждения начального, среднего и высшего профессионального образования и впервые поступающих на работу по полученной специальности в течение одного года со дня окончания образовательного учреждения;

лиц, избранных на выборную должность на оплачиваемую работу;

лиц, приглашенных на работу в порядке перевода от другого  работодателя по согласованию между  работодателями;

лиц, заключивших трудовой договор на срок до двух месяцев;

иных лиц в случаях, предусмотренных Трудовым кодексом, иными федеральными законами, коллективным договором.