Лекции по «Теории государства и права»

Правообразование, правотворчество и систематизация.

Правотворчество – это завершающий этап правообразования. Правообразование может завершится правотворчеством, а может и нет, если не будут учтены соответствующие правотворческие факторы. Правотворчество – процесс во многом субъективный, он зависит от воли и логиуи.

Правообразование – процесс объективный, он представляет собой оформление содержания правовых норм исторически в зависимости от ряда правообразующих факторов:

1. Фактор социально среды.

2. Фактор природной среды.

3. Фактор экономический.

4. Фактор политический.

5. Фактор экологический.

6. Фактор геополитический.

7. Фактор информационный.

8. Фактор транспортный.

С помощью учета этих факторов вырабатывается тактика и стратеги, что воплощается в долгосрочное (вся сессия законодательного органа) и среднесрочное планирование. В связи с этим существует проблема учета всех факторов.

Учение о правообразовании появилось значительно позже учения о правотворчестве. Его основоположниками являются Монтескье, Парсон, Тихомиров. В Англии впервые появляется закон об ограничении лоббистской деятельности. Правотворчество как завершающий этап правообразования – это форма деятельности государства и местного самоуправления по изменению, созданию, санкционированию и отмене правовых норм.

Принципы правотворчества:

1. Объективность (наличие реальной  острой необходимости, обусловленной  потребностями общества регулировать  и охранять именно данный вид  отношений).

2. Демократизм.

3. Гласность,

4. Законность.

5. Строгая дифференциация полномочий и компетенции.

6. Планирование правотворчества  с учетом факторов правообразования.

7. Профессионализм и культура.

8. Сменяемость кадров.

Правотворчество является разновидностью общественных отношений (правоотношение). Объектом правотворчества является деятельность уполномоченных органов, направленная на создание, изменение и отмену правовых актов. Субъектом правоотношения является только уполномоченный орган (в том числе и единоличный0. исключительным субъектом правотворчества является народ. Население субъектов Российской Федерации – тоже субъект правотворчества, участвующий в референдумах и плебисцитах (плебисцит носит только рекомендательный характер) Правотворчество – это не только законотворчество, но законотворчества – это главный элемент правотворчества.  Закон имеет высшую юридическую силу, принимается в особом порядке особым органом, содержит первичные правовые нормы. Законотворчество распадается на стадии:

1. Законодательная инициатива. Субъект  законодательной инициативы не  совпадает с понятием субъекта законотворчества. К субъектам законотворческой инициативы относятся депутаты, глава государства, правительство, Верховный Суд, Высший Арбитражный Суд, Конституционный Суд, законодательные собрания субъектов федерации, правительства субъектов федерации.

2. Предложение.

3. Рассмотрение предложения.

4. Принятие к первому чтению.

5. Если принимается концепция, то  наступает второе чтение.

Критерии видов правотворчества включают:

1. По отраслям права.

2. По ветвям власти.

3. по уровню права.

4. По уровню компетенции (общая, специальная).

С понятием правотворчества, а также с систематизацией и применением права связано понятие юридической техники (система приемов и средств формирования правовых норм или предписаний в юридических актах). Принципы юридической техники:

1. Целесообразность.

2. Дистрибутивность.

3. рационализм.

4. Структуризация.

5. Законность.

6. Научная обоснованность.

Правила юридической техники:

1. Правило доступной общепринятой  терминологии (применение тождественных  и однозначных терминов).

2. Стабильность терминов (неизменность). Термин должен быть связан  историческими основаниями языка.

3. Юридическая конструкция должна  предусматривать в нормативных  актах, договорах, решениях, приговорах  суда связь частей, глав, статей.

4. Однородность материала и его последовательность, логическая стройность.

5. Приоритет норм материального  права над процессуальными.

6. Правило преемственности структуры  текстов актов (каждый структурный  элемент должен базироваться  на однородных терминах).

7. Базирование как на абстрактных, так и на казуальных терминах.

Толкование норм права – это деятельность как компетентных органов государства и местного самоуправления, так и филических лиц по осознанию ими логики и содержания правовых норм и разъяснение их для прочих лиц (разъяснение для других, объяснение для себя). В процессе толкования устанавливаются:

1. Условия действия норм.

2. Круг субъектов и объектов.

3. Права и обязанности участников  отношений, вытекающие из этих  норм.

4. Меры юридической ответственности  за нарушение норм или качество исполнения.

Толкование способствует единообразному пониманию и применению норм. Толкование – интеллектуально-волевая деятельность, в процессе которой научно, формально излагается суть предписанных норм. Эффективность толкования зависит от уровня правосознания, задач толкования и навыков юридической техники. Формы (виды) толкования:

1. Официальное толкование. Дается  компетентными органами и лицами, оно обязательно для всех при  применении ими норм. Результаты  толкования содержатся в специальных актах (интерпретационные акты). Официальное толкование подразделяется:

1) Нормативное. Обязательно для всех случаев применения норм: постановления Конституционного Суда, Верховного Суда, Высшего Арбитражного Суда, инструкции министерств по налогам и сборам.

2) Казуальное (индивидуальное) толкование. Обязательно  для конкретного случая или  группы случаев и используется  для всех аналогичных. Решение  надзорной инстанции рекомендовано  для применения в аналогичных случаях, в том числе и судами. В российской практике решение, вынесенное судом против аналогичного решения надзорной инстанции, является основанием обращения в апелляционную инстанцию для пересмотра дела.

2. Неофициальное толкование. Разъяснение, не носящее обязательного характера, которое дается неуполномоченным на то органом или лицом. Его подвиды:

1) Обыденное.

2) Профессиональное. Дается квалифицированными специалистами: юристами, адвокатами, прокурорами.

3) Доктринальное. Дается учеными юристами (в Древнем  Риме это было официальное  толкование).

Существует несколько способов осуществления толкования:

1. Грамматический. Грамматический  анализ текста правовых норм, выяснятся значение отдельных  терминов : должностное лицо, потерпевший.

2. Систематический. Выясняется содержание  норм путем сопоставления с другими нормами и установления связи с ними (любая норма – часть системы права).

3. Историко-политический. Смысл, цели  и задачи уясняются и разъясняются  на основе анализа исторических  условий, в которых они были  приняты. Пример: в 1944 году появился термин “мать-одиночка”, указ Президиума о введении налога на бездетность с имущих и замужних женщин и освобождение от процедуры принудительного установления отцовства. В дальнейшем налог на бездетность шел на поддержку материнства и детства.

4. Логический. Близок к функционально-структурному толкованию.

В процессе толкования выясняется не только смысл норм, но и выявляется недостатки законодательства (пробелы в законодательстве). Как результат пробелов в законодательстве в Древнем Риме сложились специальные технические приемы:”Поступай по отношению к ситуации или субъекту так, как будто этот субъект является другим, предусмотренным в нормах права, а ситуация тоже является другой”. Так сложились дела особого производства: юридические фикции (признание лица умершим, без вести отсутствующим, признание за лицом прав на пенсию). Под пробелом в законодательстве полное отсутствие необходимых норм в официальных источниках, нужных для решения юридически важных дел. Пробелы в законодательстве появились как результат исторического развития, революционных изменений в обществе. Меньше пробелов в странах с традиционными системами права. Пробелы делятся на устранимые и не устранимые. Устранимые восполняются путем аналогий закона или аналогий права. Аналогия права не допускаются при решении вопросов об установлении юридической ответственности за неправомерные деяния. Неустранимые пробелы восполняются путем принятия акта, содержащего нормы.

Систематизация законодательства.

Упорядочение законодательства – процесс субъективный. Он осуществляется при участии государственных органов, но может осуществляться и без них (неофициальная систематизация). Выделяют сведущие формы систематизации:

1. Учет и мониторинг.

2. Инкорпорация.

3. Консолидация.

4. Кодификация.

5. Контроль.

Учет в разных странах осуществляется по-разному. На основании учетных критериев, таких как тематический, субъектный издаются классификаторы законодательства. Классификаторы утверждаются парламентом (в России – президентом: 1993 год, март 2000 года “О классификаторе нормативно-правовых актов”). В Российской Федерации насчитывается более 300 тысяч актов, из них актов федерального уровня – более 4 тысяч (законы и постановления правительства). Официальным учетным носителем является программа-носитель “Система”. Квазинаучные системы: “Консультант+”, “Гарант” (не более 10% действующих актов, основные).

Инкорпорация – внешняя обработка действующего законодательства, связанная с исключение норм, прекративших действие, добавлением новых норм, включение изменений. Важнейшая составная часть инкорпорации – удалений противоречий между различными актами. Инкорпорация бывает официальная и не официальная (не официальная – “Все кодексы”, “Законодательство о СМИ”). Официальная инкорпорация – это издание “ собрание законодательства российской Федерации”.

Консолидация – это объединение нескольких нормативно-правовых актов, действующих в одной или смежных сферах общественных отношений, в единый сводный правовой акт. Консолидация, как правило, сочетается с инкорпорацией и кодификацией. Пример – в 1997 году взамен разрозненных законов был принят закон “О приватизации государственного и муниципального имущества”.

Кодификация осуществляется только в официальной форме в виде деятельности правотворческих органов. Кодификация является правотворчеством. Кодификация исторически родилась как общая кодификация (“Законы 12 таблиц”, “Судебник 1497 года” и так далее). Отраслевая кодификация появилась в XVII–XIX века в Западной Европы и венчала собой революционные процессы. В ряде стран Европы действуют законы о порядке кодификации (где и кА можно кодифицировать), новые кодексы принимать не принято (в Италии действует Уголовный Кодекс, принятый при Муссолини). Разработка кодексов в общем идет от 5 до 7 лет. а по степени обобщения материала кодексы подразделяют на:

1. Свод законов.

2. Основы законодательства.

3. Кодексы.

4. Уставы.

 

Тема №5: Правоотношение. Структура правоотношения. Юридические факты и их классификация.

Правоотношение – это особая сторона общественных отношений, существующая не изолированно, а в совокупности с иными общественными отношениями. В то же время правоотношение – это специфическая форма взаимодействия участников. Признаки правоотношения:

1. Особый круг объектов (сферы, в которых существуют правоотношения) – это устойчивые, особозначимые, конфликтные политические, экономический, социальные, информационные, но не в целом, а только там, где есть один или более аспект: управленческий, охранительный или имущественный.

2. Отношения с особым кругом  субъектов, то есть лиц, обладающих  правоспособностью, дееспособностью, и деликтоспособностью. Правоспособность – это возможность лица выступать носителем прав и обязанностей. Деликтоспособность – это возможность лица своим поведением субъективные права и юридические обязанности (субъективным правом можно пользоваться или не пользоваться, а юридическая обязанность должна быть выполнена). Единство правоспособности и дееспособности называется правосубъектностью. Деликтоспособность – это реальная возможность лица отвечать за свои деяния.

3. Правоотношение носит сознательно-волевой характер.

4. Это разновидность отношений, в которых участники связаны  обязанностями и имеют права. Основа миропорядка – абсолютные правоотношения (в них есть управомоченное лицо, а по отношению к нему есть неопределенный круг обязанных лиц, к примеру – обязательство соблюдать право собственности).

5. Отношения находятся под государственным  контролем, и в случае посягательства  на них может быть использовано  государственное принуждение.

Существуют общественные отношения, в основе которых лежат различные социальные нормы (нравственности, этики, обычаи), благодаря им в обществе складывается общественный порядок, то есть состояние порядка, основанное на исполнении членами общества социальных норм. Каркасом общественного порядка является правопорядок (состояние упорядоченности общественных отношений, основанное на регулировании и охране норм права). Условия или предпосылки возникновения, изменения правоотношения:

1. Предусмотренность данного вида  отношений, круга субъектов, прав  и обязанностей соответствующими нормами права.

2. Правосубъектность участников.

3. Наличие юридических фактов.

Структура правоотношения предусматривает элементы правоотношения и взаимосвязи между ними. В структуру включают субъектов правоотношения (как минимум два), объект правоотношения (существует три точки зрения:

1) Объектом правоотношения является материальное и не материальное благо (со временем оказалось не верно).

2) Объектом правоотношения является поведение участников (не только).

3) Объектом  правоотношения является поведение участников по поводу материальных и не материальных благ. То есть объектом правоотношения купли-продажи жилого дома будет поведение участников по поводу купли-продажи). Связи между элементами обеспечиваются субъективными правами и юридическими обязанностями Правоотношение является ключевым звеном механизма правового регулирования (включающего в себя кроме правоотношения еще и акты реализации субъективных прав и юридических обязанностей).