Теория контрактов

хорошая. Конечно, не очевидно, что вы продавца потом найдете, но предполагается, что вы можете

(если не дружите с  Уголовным кодексом), эту операцию  осуществить.

        Что  же касается контрактов более  продолжительных, более объемных, то в них пункт,

связанный с процедурами и правилами, которыми руководствуются участники контракта в дальнейшем,

очень важен. Такой пункт  означает, что участники вступают в определенные отношения в будущем.

Например, продавец автомобиля должен не просто его продать, сбыть  с рук. Он обязан еще и бесплатно

обслуживать его в течение  года, если за это время параметры  автомобиля, оговоренные в контракте,

выйдут за установленные  стандарты.

        Процедура  улаживания конфликтов. Конфликты  возможны даже при совсем не  сложных

контрактах. Их причиной может стать гнилая репа, испорченный автомобиль, некорректное поведение

нанятого вами менеджера, пьянство маляра, красящего ваш дом, и т.д. Поэтому в контракте должна

быть зафиксирована определенная процедура урегулирования конфликтов. Т.е. в контракте

прописывается, каким образом  вы будете воздействовать на своего партнера:

                                                                                                       68

 

 

        а)  побьете;

        б)  обратитесь в Международный арбитражный  суд в Стокгольме (так обычно  пишется в

международных контрактах);

        в)  урегулируете все споры на  основе существующего законодательства (тоже достаточно

известная формула).

 

 

 

 

        4) Ожидаемое  поведение.

        Контракт включает характеристику поведения сторон, которого они ожидают друг от друга.

Данная составляющая контракта - самая важная, ибо в атмосферу  неопределенности, неуверенности, в

которой мы находимся, контракт вносит некоторый элемент надежности и прогнозируемости (теперь вы

знаете, что за чем последует). Скажем, вы не знали, каким образом будете обучаться, но, купив

обучающую программу, вы приобретаете уверенность - вы уже знаете, что  будете делать. Т.е. зона,

очерчиваемая контрактом, становится прогнозируемой для его  участников - она уже представляется им

не черным ящиком, а зоной  определенности.

 

 

        СТРУКТУРА  КОНТРАКТА.

        С  точки зрения теории контрактного  права, можно выделить ряд параметров, по которым

контракты различаются между  собой. К ним обычно относят:

        - размер,

        - продолжительность,

        - содержание,

        - частоту,

        - формальность,

        - реальное  равенство (или неравенство) участников.

 

 

        1. Размер.

        Он  может быть объективным и субъективным.

        Объективный  размер контракта - это размер  по отношению к представлениям  судебной

инстанции. В каждой стране есть понятие малого контракта и  большой суммы, которая подлежит

новому порядку арбитражного рассмотрения.

        Субъективный (или относительный) размер контракта  связан с «эффектом богатства». Чем

больше ваш капитал, тем  меньшую долю в нем занимает сумма  определенного контракта, благодаря

чему субъективный размер контракта разный для разных участников. Он связан в экономическом плане

с реальным равенством или  неравенством участников (см. далее  п.6).

 

 

        2. Продолжительность.

        Контракт может быть любой продолжительности – от разового, или точкового контракта (spot

market contract) и вплоть до контракта с неопределенным сроком.

 

 

                                                                                                    69

 

 

        Примером  практически бесконечного (без определенного  срока окончания) контракта в

академической жизни является tenure – пожизненный найм профессора. Такой профессор может читать

лекции до тех пор, пока ему позволяет здоровье. На Западе данный контракт заключается с

большинством заслуженных  профессоров и служит очень важным элементом академической свободы  –

он позволяет профессору высказывать любые взгляды, пусть  и не совпадающие со взглядами

большинства факультета, ибо  профессор знает, что за взгляды  его никогда не уволят.

        Что  касается авторского права, то  продолжительность его может  быть различна, но все же это  –

контракт конечный. Бывает разовое авторское право. Бывает, что оно длится 5 или 10 лет после  смерти

автора. Однако, как правило, в большинстве стран срок авторского права – 25 лет, после чего

произведение открывается  для свободной публикации. Хотя обычно авторское право разными

способами пытаются обходить.

 

 

        3. Содержание (contract content).

        Теорией  контрактного права стандартно  выделяются следующие виды контракта:

        •     Sale

        •     Hire

        •     Employment

        •     Marriage

        •     Consumer credit

        •     Rent

        •     Mortgage

        •     Leasehold

        •     [Credit]

 

 

        Sale contract (контракт продажи). Здесь комментарии не нужны.

        Hire contract (контракт разового найма). В данном контракте описывается, что конкретно

должно быть сделано. Например, вы заключаете такой контракт с маляром, если вам нужно разовым

образом покрасить свой дом.

        Employment contract (контракт найма). В нем вы расписываете свое право, как нанимателя,

распоряжаться действиями нанятого вами человека.

        Таким  образом, очевидно, что hire contract и employment contract - принципиально разные

контракты.

        Marriage contract (брачный контракт). Это контракт некоммерческий. Он широко

распространен на Западе. Данный контракт предполагает, что вы определенным образом эксплуатируете

совместно накопленное имущество  и приобретаете права на это имущество, которые будут реализованы

как в процессе вашей совместной жизни, так и в случае развода.

        Consumer credit contract (потребительский кредитный контракт). Теперь на Западе это

отдельный вид контракта. Он всегда асимметричен, и о подавленной  стороне заботятся юристы этого

 

кредита. Во всех странах  и даже у нас существует достаточно мощное законодательство в защиту

потребителей.

        Следующие  три вида контрактов - rent, mortgage и leasehold contracts – есть контракты аренды

того иди иного ресурса.

        Rent contract (контракт ренты). Контракт ренты есть стандартный договор аренды некоторой

собственности, предусматривающий, что под него вы не даете ничего в залог. Считается, что в случае

rent contract (как и в случае leasehold contract) вы известны (т.е. известна ваша способность отвечать

своим имуществом), и поэтому  вам не нужно доказывать, что это  имущество у вас есть. Контракт ренты

может, например, заключать  корпорация, имущество которой легко  описать и обратить в уплату.

        Mortgage contract (кредитный контракт на приобретения недвижимости). Данный контракт

является крупным договором  аренды, и здесь залогом служит вся ваша кредитная история сама по себе.

Mortgage contract типичен для семей среднего класса и выше. Обычно это система приобретения

недвижимости, когда залогом  выступает та недвижимость, которая  у вас есть. На Западе существует

достаточно мощная система  перестраховок недвижимого имущества, которая делает mortgage contract

достаточно безопасным. В  России же он пока применяется плохо  по двум причинам. Во-первых, для

него нет основы из-за отсутствия частной собственности  на землю. Во-вторых, у нас еще  не сложилась

сеть страховочных и перестраховочных институтов.

        Leasehold contract (лизинговый контракт). Без комментариев.

        Credit contract (кредитный контракт). Большинство юристов считает, что кредитный договор

(Credit) есть продажа денежных ресурсов (Sale), и специально его не выделяет. В теории контрактного

права выделение коммерческого  кредитного контракта крайне редко. Я же, как экономист, считаю

необходимым выделить его юридически.

 

 

        4. Частота.

        Контракт  может быть разовый и повторяющийся.  Повторяющийся контракт - это контракт,

который повторяется ежедневно, еженедельно, ежегодно (т.е. укладывается в активный период

деятельности какого-то предприятия). Если в своем повторении контракт совпадает с оборотом

оборотного капитала, это - повторяющийся частый контракт. Если в своем повторении контракт

совпадает с обновлением  основного капитала, основных средств, это - повторяющийся, но редкий

контракт.

 

 

        5. Формальность.

        Контракт  бывает писаный и неписаный.  Чем мельче контракт, тем меньше  вероятность того,

что он записывается. Степень  формализации контракта вообще есть проблема контрактного права и

проблема экономической  теории контрактов. Мы в значительной степени будем заниматься

обоснованием той или  иной формы контракта. Содержание контракта  самого по себе я уже примерно

описал. Но дальнейшее углубление в его содержание, по сути, будет  углублением в потребительские

ценности того или иного  продукта, что экономической теорией  не описывается.

 

 

        6. Реальное  равенство (или неравенство) участников.

                                                                                                         71

 

 

        Реальное равенство участников имеет место в симметричном контракте (например, при

покупке репы, когда, с одной  стороны, выступает одиночка-покупатель, а с другой – одиночка-

продавец). А пример асимметричного контракта – покупка одиночкой-покупателем  некоего продукта,

производимого огромной мультинациональной корпорацией. В этом случае проявляется реальное

неравенство - вы не можете ставить  свои условия, вы просто покупаете или  не покупаете продукцию

фирмы «Данон». Асимметричный  контракт связан с тем, что огромная компания взаимодействует с

огромным количеством  мельчайших, предельно ничтожных  для нее потребителей. И компания не будет

модифицировать для каждого  из них свои контракты. А любой  из потребителей не может выступать  как

сторона, он пассивен. Это  настолько важно в экономическом  плане, что фиксируется даже юристами.

 

 

        ОСНОВНЫЕ  ПОНЯТИЯ КОНТРАКТНОГО ПРАВА.

        Privacy - причастность. Данное понятие используется в виде «with privacy» и «without

privacy», что означает «с ведома собственника» и «без ведома собственника». Это центральный элемент

контрактного права, устанавливающий, что ты имеешь право действовать  либо только по согласованию

с другой стороной, либо автономно.

        Formation of contract - составление контракта. Это достаточно дорогостоящая процедура, и ей

следует уделить внимание.

        Contract content – содержание контракта. (О нем см. выше).

        Misinterpretation of contract – искажение контракта. (Очень важное понятие для юристов).

Фактически misinterpretation of contract есть нарушение формальных условий контракта. Причем вы

можете сделать это  сознательно или несознательно (по забывчивости, по непониманию условий

контракта, и пр.), но в  любом случае это будет нарушением контракта.

        Capacity - объем полномочий каждой стороны. Это понятие тесно связано с понятием

«privacy». У каждой стороны есть определенный объем полномочий в рамках контракта. Например, в

employment contract объем полномочий представителя нанимателя: отдавать распоряжения рабочим в

рамках 8-часового рабочего дня и установленного набора функций, которые эти рабочие должны

выполнять. А объем полномочий рабочего: не делать ничего свыше записанного  в контракте. Другой

пример. Объем полномочий стороны, которая взяла в лизинг комбайн, ограничивается тем, что она

может его использовать, но не может продать.

        С  нарушением контракта (misinterpretation of contract) связано понятие «illegality» -

«незаконность или нелегальность». Ваши действия будут признаны нелегальными и в том случае, если

вы превышаете объем своих  полномочий (capacity). Наряду с понятием «illegality» есть понятие

«mistake» - «ошибка». Illegality есть сознательное нарушение закона или контракта. Mistake есть

несознательное нарушение  закона или контракта.

        Контракт  не обязательно должен быть  записан. Существует множество  стандартных

контрактов, которые заключаются  при свидетелях передачи того или  иного продукта на основании

расписок или заказов. При этом есть бланк заказа, есть платежное поручение, а никакого контракта нет.

        Какими  документами регулируются ваши  взаимоотношения с продавцом,  скажем, при покупке

компьютера? Обычно в этом случае контракт не подписывается. Вы оплачиваете покупку, и вам вместе

с компьютером дают какие-то документы о его принадлежности вам (гарантийный талон, товарный чек,

                                                                                                        72

 

 

технический паспорт). Если компьютер вдруг перестанет работать, вы воспользуетесь гарантийным

талоном (у вас есть гарантия). А как вы будете действовать, если, например, вы оплатили компьютер, а

вам его не дали? Товарный чек здесь вам не поможет –  он лишь подтверждает, что вы заплатили  фирме

«Рога и копыта» за компьютер 500 $. Вам придется обратиться с иском  либо в арбитражный, либо в