Гарантии прав кредиторов при реорганизации и ликвидации юридических лиц

В случае неисполнения или  ненадлежащего исполнения своих  обязанностей перед кредитором должник  несет ответственность, установленную  законодательством или договором.

Общегражданские способы  защиты имеют диспозитивный характер и могут быть изменены сторонами. Закрепленное в п.2 ст. 48 ГК РК право  кредитора требовать досрочного исполнения или прекращения обязательств и возмещения убытков не лишает его  возможности заключить с должником  договор, предусмотрев в нем порядок  и/или размер возмещаемых убытков, вызванных предъявленным требованием. Так, например, в соглашении сторон может быть предусмотрена возможность  возмещения убытков в меньшем  размере (только реальный ущерб). Кроме  того, по отношению к убыткам определяется и характер предусмотренной неустойки (зачетный, штрафной, альтернативный).

Общие положения Гражданского кодекса Республики Казахстан о  защите прав кредиторов в равной степени  относятся и к случаям реорганизации  юридических лиц. На момент реорганизации  юридического лица (должника) у него может оказаться большое количество обязательств перед кредиторами, срок исполнения по которым еще не наступил.

Практически все способы  обеспечения исполнения обязательств в случае их применения могут дать кредитору дополнительные способы  защиты. Поэтому можно предусмотреть  обеспечение требований кредитора  о досрочном исполнении или прекращении  обязательств и возмещения убытков  при реорганизации должника, указав в договоре соответствующий способ (залог, удержание, поручительство, банковская гарантия, задаток и др.).

Одним из способов, обеспечивающих исполнение обязательств, является залог. Суть его состоит в том, что  кредитор залогодержатель приобретает  право в случае неисполнения должником  обязательства получить удовлетворение за счет заложенного имущества преимущественно  перед другими кредиторами, за изъятиями, предусмотренными законом. Оценка закладываемого имущества производится еще при  передаче его в залог, поэтому  кредитор имеет реальное представление  о том, на что может рассчитывать в случае неисполнения обязательства. Предметом залога может быть всякое имущество, в том числе вещи и  имущественные права (требования), за исключением имущества, изъятого из оборота, требований, неразрывно связанных  с личностью кредитора, в частности  требований об алиментах, о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, и иных прав, уступка которых другому  лицу запрещена законом. Особенно надежен  залог недвижимого имущества, так  как его амортизация занимает длительное время; и оно наиболее гарантировано от резкого снижения стоимости. Залог обеспечивает требование в том объеме, какой существует к моменту удовлетворения. Залогом  обеспечивается: 1) основной долг; 2) расходы, произведенные кредитором в связи  с неисполнением обязательства, которые могут включать издержки, связанные с публичной реализацией  имущества, проведением аукционов, конкурсов, выплату комиссионного вознаграждения и др.; 3) убытки кредитора, связанные с выплатой процентов, неустоек; 4) расходы кредитора, связанные с содержанием имущества.

Схожим с залогом институтом является удержание. Ранее подобные действия рассматривались как самоуправные и могли повлечь юридическую  ответственность кредитора. На сегодняшний  день удержание представляет собой  право кредитора, у которого находится  вещь, и подлежащая передаче должнику либо лицу, указанному должником, в  случае неисполнения должником в  срок обязательства по оплате этой вещи или возмещению кредитору связанных  с нею издержек и других убытков  удерживать эту вещь до тех пор, пока соответствующее обязательство  не будет исполнено. Кроме того, удержанием ведь могут обеспечиваться также  требования, хотя и не связанные  с оплатой вещи или возмещением  издержек на нее и других убытков, но возникшие из обязательства, стороны  которого действуют как предприниматели. Удерживать можно как имущество, принадлежащее должнику на праве  собственности, так и иное имущество, подлежащее передаче ему. Право удержания  в отношении основного должника сохраняется за кредитором и по отношению  к третьим лицам, к которым  вещь может перейти на основании  договора. Удержание привлекательно возможностью его применения в одностороннем  порядке, без согласия должника. Оно  применяется, когда отсутствуют  другие способы обеспечения исполнения обязательств или воздействия на нарушителя либо эти способы оказываются  неэффективными.

Пунктом 1 статьи 292 ГК РК к  способам обеспечения исполнения обязательств относятся также поручительство, банковская гарантия и задаток.

Поручительство как способ обеспечения исполнения обязательств заключается в том, что поручитель обязывается перед кредитором другого  лица отвечать за исполнение последним  его обязательства полностью  или в части. Поручительство увеличивает  для кредитора вероятность выполнения обязательства, так как в случае его нарушения должником кредитор может предъявить свои требования поручителю. К поручительству применяются общие  нормы гражданского законодательства о договорах.

Банковская гарантия является новым для РК способом обеспечения  исполнения обязательств. В силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого  гарантом обязательства денежную сумму  по представлению бенефициара требования о ее уплате. Банковскую гарантию характеризует, прежде всего, субъектный состав. В  качестве гаранта выступает специальный  субъект — кредитная или страховая  организация. В рамках банковской гарантии не учитываются претензии и возражения принципала (основного должника) к  бенефициару (кредитору) в связи  с чем для кредитора (бенефициара) предпочтительнее получить банковскую гарантию, а не поручительство третьего лица.

Задатком как способом обеспечения исполнения обязательств признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в  счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и обеспечения  его исполнения. Соглашение о задатке  независимо от его суммы должно быть совершено в письменной форме. Задаток  отличается от иных способов обеспечения  исполнения обязательств тем, что одновременно выполняет три функций: удостоверяющую, обеспечительную и платежную. Если не соблюдено требование о форме  совершения задатка, то речь идет об авансе, который выполняет платежную  функцию. Аванс, как правило, выплачивается  в счет причитающихся по обязательству  сумм.

Приведенный в ГК РК перечень способов обеспечения обязательств не носит исчерпывающий характер, что представляет кредитору определенную свободу в выборе способов защиты.

Таким образом, все способы  обеспечения исполнения обязательств дают кредитору дополнительные способы  защиты его прав. В гражданском  праве имеются и другие нормы, применение которых в определенных ситуациях также дает эффект использования  способов защиты субъективного права, поскольку результатом их применения может явиться восстановление нарушенного  права. К таким способам В.В. Витрянский относит: субсидиарную ответственность; применение специальных норм, регулирующих валюту денежных обязательств; встречное  исполнение обязательств; оспаривание  сделки, совершенной должником с  целью избавиться от имущества и  тем самым лишить кредитора возможности  обратить на него взыскание (например, по договору продажи предприятия) [52, с. 30]. Названные способы не входят в предмет исследования настоящей  работы и заслуживают отдельного рассмотрения.

К общегражданским способам защиты прав кредиторов относится возможность  судебного оспаривания акта государственной  регистрации юридическою лица, созданного в результате реорганизации, а также  признания недействительным решения  о проведении реорганизации.

Реорганизация юридического лица не может быть завершена до тех пор, пока юридическое лицо не завершит расчеты с кредиторами  и пока не будут исполнены судебные решения по взысканию убытков.

В связи с наличием пробелов в законодательном регулировании  нередки также случаи, когда до завершения расчетов с кредиторами  вновь возникшее юридическое  лицо оказывается зарегистрированным и завершать расчеты кредитору  оказывается не с кем. В данной ситуации единственным выходом становится обращение в суд.

В случаях, когда из представленного  суду разделительного баланса явствует, что нарушен принцип справедливого  распределения имущества и долгов реорганизованного юридического лица между созданными на его основе юридическими лицами, суд может признать недействительным решение о проведении реорганизации.

На наш взгляд, справедливо  мнение Д.И. Степанова, полагающего, что  признание действий по передаче имущества  в ходе недобросовестной реорганизации  сделками позволяет применить к  ним нормы гражданского законодательства о недействительности сделок, признавать такие сделки недействительными  и осуществить реституцию.

Г.С. Шапкина напротив, считает, что в ситуации, когда нарушен  принцип справедливого распределения  имущества и долгов реорганизованного  юридического лица между созданными на его основе юридическими лицами, более предпочтительным является привлечение  к солидарной ответственности по долгам реорганизованного юридического лица всех возникших на его основе и получивших имущество данного  юридического лица. На основании изложенного, автор предлагает положение, обязывающее  реорганизуемое юридическое лицо обеспечить пропорциональное распределение своих  активов и долговых обязательств между создаваемыми юридическими яйцами, закрепить законодательно [70, 25]. Полагаем, что такие положения могут  быть внесены в ГК РК.

Еще раз следует подчеркнуть, что общегражданские способы  защиты предоставляют кредитору  свободу в применении того или  иного способа. Право на использование  предусмотренных законодательством  способов защиты по своей природе является субъективным правом, а в соответствии с нормами ГК РК граждане и юридические лица осуществляют принадлежащие им гражданские права по своему усмотрению.

3.2Гарантии прав  кредиторов и специальные способы  их защиты при реорганизации  юридических лиц

В гражданско-правовой доктрине под способами защиты гражданских  прав понимается закрепленная или санкционированная  законом правоохранительная мера, посредством  которой производится предотвращение и/или восстановление, признание  нарушенного (оспариваемого) права, а  также компенсация потерь, вызванных  таким нарушением.

В зависимости от характера  нарушенного права, управомоченному  лицу предоставляется возможность  воспользоваться определенным способом защиты. Так, обладатель нарушенного  права может воспользоваться  не любым, а вполне конкретным способом защиты своего права. Зачастую способ защиты нарушенного права прямо  определен специальным законом, регламентирующим конкретное гражданское  правоотношение.

В целом, в гражданском  законодательстве выделяют два уровня регулирования способов защиты гражданских  прав.

Первый уровень представлен  такими способами защиты, которые  носят универсальный характер и  применяются для защиты любого субъективного  гражданского права.

Второй уровень гражданско-правового  регулирования способов защиты гражданских  прав представлен такими способами, которые применяются для защиты только определенных видов гражданских  прав или для защиты от определенных нарушений. Указанные способы детализированы в нормах законов, регулирующих отдельные  виды гражданских правоотношений, и  в силу своего конкретного назначения именуются специальными.

Применение специальных  способов, направленных на защиту прав и интересов кредиторов сочетается с применением общегражданских  способов защиты.

Во-первых, способы защиты, предусмотренные законодательством  о юридических лицах, имеют особенность  по отношению к общегражданским  способам защиты, которая состоит  в том, что общегражданские способы  защиты используют, как правило, при  нарушении субъективных прав, в то время как способы, предусмотренные  специальным законодательством, защищают интересы управомоченных лиц.

Во-вторых, специальные способы  защиты напрямую не связаны с нарушением нрав, поскольку обязанный субъект  не нарушает пределы очерченных законом  предписаний. Как уже не раз отмечалось, реорганизация юридического лица прямо  предусмотрена законом и не является правонарушением. Целью применения специальных способов является защита интересов кредиторов, состоящих  с реорганизуемым юридическим лицом  в обязательственных правоотношениях.

В-третьих, способы защиты, предусмотренные специальным законодательством, используются только для защиты определенных видов гражданских правоотношений. Специальные способы защиты закреплены только законодательством о юридических  лицах и перечень их носит исчерпывающий  характер. Причем у кредитора при  организационных изменениях должника отсутствует свобода выбора способа  защиты. Так, например, при ликвидации невозможно требовать досрочного исполнения или прекращения обязательств и  возмещения убытков, то есть использовать способ защиты, характерный для реорганизации.

В-четвертых, специальные  способы защиты направлены непосредственно  на защиту интересов кредиторов, которые  могут пострадать в результате проведения реорганизации. Для защиты своих  интересов кредитор, получив уведомление  о проведении реорганизации, наделен  правом требовать досрочного исполнения или прекращения обязательств и  возмещения убытков. В случае невозможности  определения правопреемника реорганизованного  юридического лица солидарную ответственность  по обязательствам реорганизованного  лица перед его кредиторами несут  вновь возникшие юридические  лица.