Гарантии прав кредиторов при реорганизации и ликвидации юридических лиц

3.   Предлагается классифицировать правоотношения, складывающиеся в процессе реорганизации юридического лица, на две группы: "внутренние правоотношения" - охватывающие круг участников реорганизуемых субъектов, и "внешние правоотношения" - отражающие связь реорганизуемых юридических лиц с иными субъектами права. При этом следует отметить взаимообусловленность данных групп правоотношений, а также определить обязательственно-правовую связь их субъектов.

4.   В действующем законодательстве Казахстана в ст. 45 ГК РК предусматривается пять видов реорганизации:

1) Слияние - соединение  двух или нескольких юридических  лиц, при котором происходит  объединение их прав и обязанностей  в одно юридическое лицо;

2) Присоединение - одно  юридическое лицо присоединилось  к другому, при этом все неимущественные  права и обязанности присоединяющегося  липа переходят к главной организации;

3) Разделение - одно юридическое  лицо разделось на две или  более части, прежнее юридическое  лицо прекращает свое существование,  а его права и обязанности  переходят к вновь созданным  юридическим лицам;

4) Выделение - основное  юридическое лицо продолжает  свое существование, но из его  состава выделились отдельные  структурные подразделения в  самостоятельное юридическое лицо;

5) Преобразование – изменение  организационно-правовой формы юридического  лица, при этом прекращается существование  организации в прежнем виде, а  его права и обязанности полностью  переходят к правопреемнику.

Такой подход к определению  реорганизации юридических лиц  не является единственно возможным, о нем свидетельствует законодательство зарубежных стран.

5.   Преобразование юридического лица, как уже указывалось, связано с изменением его организационно-правовой формы. Вместе с тем, позиция законодателя в данном вопросе неоднозначна. В соответствии с п. 5 ст.46 ГК РК преобразование рассматривается и как изменение организационно-правовой формы, и как преобразование юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида. Такое отождествление неравнозначных понятий (форма и вид) представляется недопустимым. Предлагаем пункт 5 статьи 46 ГК РК изложить в следующей редакции: «При преобразовании юридического лица, то есть изменении его организационно-правовой формы, сопровождающимся прекращением реорганизованного юридического лица и созданием другого юридического лица, к последнему переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом».

6.   В настоящее время в ГК РК и  принятых на его основе законах отражается в основном лишь процесс создания в результате реорганизации новых организаций. А именно, в соответствии с п. 4 ст. 45 ГК РК юридическое лицо считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. Таким образом, в большинстве случаев законодатель определяет момент завершения реорганизации моментом государственной регистрации новых юридических лиц, и лишь при реорганизации в форме присоединения завершение реорганизации связано с моментом внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица. Между тем и создание, и прекращение юридических лиц в равной мере характерны для реорганизации. Несмотря на то, что в юридической литературе прекращение юридического рассматривается в качестве неотъемлемого результата реорганизации при всех формах, кроме выделения, по нашему мнению требуется закрепление соответствующего положения и в ГК РК - основном правовом акте, регламентирующем основания, порядок и последствия проведения реорганизации. Поэтому предлагаем абзац 1 пункта 4 статьи 45 ГК РК после указания на момент, с которого юридическое лицо считается реорганизованным, дополнить предложением следующего содержания: «В связи с этим в едином государственном реестре юридических лиц должна быть сделана запись о прекращении реорганизованного юридического лица (за исключением реорганизации в форме выделения) со дня государственной регистрации вновь возникшего юридического лица».

7.   Ликвидация и реорганизация, в результате проведения которых происходит прекращение юридических лиц, отличаются друг от друга процедурой их проведения и правовыми последствиями, наступающими по окончании соответствующих процедур, а именно - правопреемством, возникающим в результате реорганизации.

8.   Ликвидация юридического лица должна определяться как правоотношение, существующее в развитии, которое в то же время является правовым состоянием, т.е. юридическим фактом, влекущим прекращение правоотношений, облекающихся в форму юридического лица и составляющих его содержание.

9.   Основаниями добровольной ликвидации юридических лиц являются односторонние сделки, если решения о ликвидации принимаются учредителем или органом юридического лица, или многосторонние сделки, подобные учредительным договорам, если решение принимается несколькими учредителями.

10.Принудительная ликвидация  юридических лиц является мерой  публично-правовой ответственности  или мерой защиты гражданских  прав. В современных условиях  необходимо также ввести институт  уголовной ответственности юридических  лиц за совершение экономических  преступлений и предусмотреть  в качестве уголовно-правовой  санкции их ликвидацию.

11.Принудительная ликвидация  юридических лиц является мерой  защиты, если она осуществляется  в связи с уменьшением имущества  (дефект материального субстрата), в связи с уменьшением числа  участников (дефект людского субстрата)  и в связи с нарушением требований  закона при их создании. Нормы  ГК о принудительной ликвидации  юридических лиц по этим основаниям  необходимо изменить.

12.В настоящее время  законом не предусмотрены основания,  порядок и последствия признания  недействительным решения о создании  юридического лица, в связи с  чем в ст. 49 ГК РК необходимо  предусмотреть положение, обязывающее  уполномоченный орган предъявить  иск о ликвидации юридического  лица.

При признании недействительным решения о государственной регистрации  юридического лица при его создании сделки, совершённые юридическим  лицом до этого момента следует  считать незаключенными.

13.Устанавливая требования  о порядке уведомления кредиторов  юридического лица при его  реорганизации, казахстанское гражданское  законодательство одновременно  не предъявляет никаких требований  к самому уведомлению. Отсутствие  нормативных предписаний по данному  вопросу нарушает права кредиторов  реорганизуемого юридического лица. Подробная информация о реорганизации  юридического лица, отраженная в  уведомлении, способствовала бы  полной и своевременной реализации  прав кредиторов требовать прекращения  или досрочного исполнения обязательств, а также давала возможность  оценить степень риска, связанного  с реорганизацией должника. Представляется  целесообразным указывать в уведомлении  следующие сведения: кем и когда  было принято решение о реорганизации  юридического лица; форма проводимой  реорганизации, порядок и сроки  ее проведения; предполагаемые правопреемники  юридического лица, пропорция раздела  активов и пассивов между ними; адрес для направления кредитором  ответа и требований к реорганизуемому  юридическому лицу.

Кроме того, в качестве одной  из гарантий прав и законных интересов  кредиторов при реорганизации юридических  лиц может быть предложено законодательно закрепленное право кредитора па ознакомление с документами о  реорганизации: реорганизационным  договором, передаточным актом или  разделительным балансом, сведениями о кредиторах и должниках реорганизуемого  юридического лица и прочее.

14.Гражданский кодекс Республики  Казахстан не устанавливает срок, в течение которого кредиторы  уведомляются о проводимой реорганизации.  Сроки проведения реорганизационных  процедур содержатся в специальных  законах: Законе РК «Об акционерных  обществах» и Законе РК «О  товариществах с ограниченной  и дополнительной ответственностью».  Представляется необходимым закрепление  в ГК РК требований о сроках  уведомления кредиторов юридических  лиц любой организационно-правовой  формы.

15.Статья 48 ГК РК однозначно  не определяет, вплоть до какого  момента подлежат рассмотрению  и кем удовлетворяются требования  кредиторов реорганизуемого юридического  лица о прекращении или досрочном  исполнении обязательств и возмещении  убытков.

Предлагается дополнить  п.2 ст.48 ГК РК вторым абзацем, изложив  его в следующей редакции:

«2. При разделении и выделении  кредитор реорганизуемого юридического лица вправе потребовать досрочного прекращения обязательства, должником  по которому является это юридическое  лицо, и возмещения убытков.

Требования о  прекращении или досрочном исполнении обязательства и о возмещении убытков могут быть предъявлены  реорганизуемому юридическому лицу до момента государственной регистрации  нового юридического лица».

16. В связи с тем, что кредитор реорганизуемого юридического лица имеет право предъявить свои требования только в период реорганизации юридического лица до момента государственной регистрации следует внести изменения в п.1 ст. 48 ГК РК, изложив его в следующей редакции:

«1. Собственник имущества  юридического лица или орган, принявший  решение о реорганизации юридического лица, обязан письменно уведомить  об этом кредиторов реорганизуемого  юридического лица в течение трех дней с момента принятия решения о реорганизации, но не позднее подачи заявления на государственную регистрацию».

17. Поскольку юридическое  лицо может заниматься экономической  деятельностью в период осуществления  государственной регистрации, и  у него могут появиться новые  активы, должен составляться второй  передаточный акт после завершения  государственной регистрации. Таким  образом, предлагается внести  изменения в п. 5 статьи 46 ГК РК  о порядке правопреемства, изложив  его в следующей редакции:

«5. При преобразовании юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида (изменение организационно-правовой формы) к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности  юридического лица в соответствии с  передаточным актом, составленным после  завершения государственной регистрации».

18. Необходимо признавать  действия по передаче имущества  в ходе недобросовестной реорганизации  сделками, что позволит применить  к этим действиям нормы ГК  РК о недействительности сделок, признавать такие сделки недействительными  и осуществлять реституцию.

Подводя итог сказанному, можно  сделать однозначный вывод о  том, что все вышеуказанные проблемы требуют скорейшего законодательного и организационного разрешения.

Список использованных источников

1 Лебединец О.Н. Жизненный  цикл юридических лиц (гражданско-правовой  аспект): Дис. ... канд. юрид. наук. - М., 2000. – 217 с.

2 Гражданский кодекс Республики  Казахстан (общая часть) 27 декабря  1994 года № 269-XII, с изменениями  и дополнениями по состоянию  на 13.02.2009 г // Ведомости Парламента  Республики Казахстан. – 1994.- №  16.

3 Муслимова С. Ликвидация  юридического лица. – А.: Жетi жаргы, 2006. –169 с.

4 Сулеменов М.К., Басин  Ю.Г. Гражданское право. Учебник  в 2 томах. Т.1 – А.: Жетi жаргы, 2000. – 331 с.

5 Создание, реорганизация  и ликвидация юридических лиц  в Республике Казахстан: практическое  пособие / Под ред. В.И. Скала.–  А.: LEM, 2004.– 378 с.

6 Гражданские дела №1372-07, №417-07, №2371-07. Архив Специализированного  межрайонного экономического суда  г. Астана.

7 Братусь С. Н. Субъекты  гражданского права. Курс советского  гражданского права. - М: Государственное  издательство юридической литературы, 1950. – 368 с.

8 Можейко В.Н. Юридические  лица по советскому гражданскому  праву. Учебное пособие по курсу  «Советское право». - М., 1959. – 44 с.

9 Комментарий части первой  Гражданского кодекса Российской  Федерации для предпринимателей. - М,: Фонд «Правовая культура», 1995. – 478 с.

10 Некоммерческие организации:  правовое положение, законодательство, учредительные документы / Под  ред. М.Ю.Тихомирова. М., 1998. – 172 с.

11 Панова М.Г. Актуальные  вопросы реорганизации предприятий  // Право и экономика. 1999. № 1.

12 Советское гражданское  право. Часть первая / Под общ.  ред. В. Ф. Маслова, А. А.  Пушкина. Киев, 1977. – 357 с.

13  Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права (по 
изданию 1907 г.). - М.: Фирма «СПАРК», 1995. – 556 с.

14  Венедиктов А.В. Слияние акционерных компаний / Венедиктов А.В. Избранные труды по гражданскому правую. В 2 т. Т. I. — М.: Статут, 2004. – 416 с.

15  Брагинский М.И., Медведева Т.М.. Тимофеев А.В. Реорганизация и ликвидация юридических лиц по законодательству России и стран Западной Европы. - М.: СПАРК, 2000. – 240 с.