Проблемы совершенствования законодательства о ценных бумагах

2.2 Облигация как объект  гражданских прав

Согласно статье 136, «Облигацией  признается ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя на получение  от лица, выпустившего облигацию, в  предусмотренный в ней срок номинальной  стоимости облигации или иного  имущественного эквивалента. Облигация  предоставляет ее держателю также  право на получение указанного в  ней вознаграждения (интереса), рассчитанного от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права.» [21]

Наиболее распространены государственные облигации (ГКО)

Серьезным препятствием для  развития рынка негосударственных  долговых ценных бумаг является отсутствие закрепленных законодательным образом  реальных гарантий возврата инвестированных  в эти бумаги денежных средств, несовершенство норм законодательства относительно порядка  обращения долговых ценных бумаг  и регистрации прав на них, что  во многом обусловлено недостаточным  либо неправильным пониманием правовой природы, функций и форм долговых ценных бумаг.

Под "долгом" в широком  смысле понимается определенная обязанность  должника выплатить установленную  сумму денег или передать определенную вещь (определенные вещи), выполнить  определенную работу, предоставить определенные услуги. Если под долговой ценной бумагой, как отмечалось ранее, понимается в  том числе подтверждение права  на получение имущественного эквивалента  денег или иное имущественное  право, то очень просто можно сделать  вывод о том, что долговой ценной бумагой является, например, складское (простое или двойное) свидетельство, подтверждающее принятие товаров на хранение и право на распоряжение этими товарами. Долговой ценной бумагой  также можно признать вексель  и чек, если понятие долговой ценной бумаги трактовать в широком смысле слова. Однако при этом подходе одним  понятием объединяются виды инструментов, обращающихся на различных рынках: товарном, рынке (эмиссионных) ценных бумаг  и денежном рынке как сфере  платежей и расчетов. На наш взгляд, это нецелесообразно с точки  зрения государственного регулирования, так как, несмотря на существование  общих правил к передаче ценных бумаг  и исполнению обязательств по ним, все  же существенно различаются нормы  относительно выпуска, условий и  порядка осуществления сделок и  погашения различных видов ценных бумаг. О нецелесообразности такого широкого подхода к определению  долговой ценной бумаги свидетельствует  и мировой опыт.

Категорию долговых ценных бумаг, по нашему мнению, правильно  было бы ограничить лишь объектами  рынка эмиссионных ценных бумаг, что, кстати, имело место в первоначальной редакции определения понятия "эмиссия", которое содержится в статье 2 Закона Республики Казахстан от 5 марта 1997 года "О рынке ценных бумаг"

В этой редакции эмиссия  понималась как выпуск и размещение эмиссионных ценных бумаг с целью  формирования уставного капитала или  привлечения заемных средств. А  поскольку единственным видом эмиссионных  ценных бумаг выпускаемых в соответствии с казахстанским законодательством  для формирования уставного капитала, в настоящее время являются лишь акции акционерных обществ (ст. 88 Гражданского кодекса, статьи 15 и 16 Закона Республики Казахстан от 10 июля 1998 года "Об акционерных обществах"), то другие виды эмиссионных ценных бумаг, признаваемые казахстанским законодательством, можно было отнести к долговым, гак как они служат для формирования заемных средств. Однако вышеназванным  законом слова, относящиеся к  цели выпуска эмиссионных ценных бумаг, были, на наш взгляд, необоснованно  исключены. В результате этого важный критерий для определения долговых ценных бумаг остался фактически без законодательного оформления.

Если говорить о негосударственных  долговых ценных бумагах, то на данный момент таковыми прямо названы лишь облигации. Остальные виды инструментов, которые могут быть объектами  рынка ценных бумаг, должны быть признаны ценными бумагами уполномоченным органом  в установленном законодательством  порядке. Насколько нам известно, законодательство не содержит четких условий, при которых могут быть введены в обращение новые  виды ценных бумаг, в том числе  и долговых. В этих условиях четкое определение стандартов (признаков) долговых ценных бумаг было бы целесообразным с тем, чтобы не допустить обращения  на рынке ценных бумаг инструментов сомнительного происхождения и  качества. Это также важно для  того, чтобы уполномоченный государственный  орган при признании какого-либо документа ценной бумагой исходил  из необходимости избегать необоснованного  введения в оборот таких видов  ценных бумаг, которые бы попросту дублировали  уже существующие виды. Казахстанская  практика уже знает некоторые  прецеденты, однако едва ли все они  являются удачными.

В частности, постановлением № 289 Директората Национального  комитета центрального банка Республики Казахстан от 9 апреля 1999 года ценной бумагой был признан "складской  коносамент "Унифицированный зерновой варрант" ("УЗВ"). Уже само наименование такого документа вызывает недоумение, поскольку оно включает в себя, по крайней мере, указание на три  различных вида ценных бумаг. Так, практике и законодательству известны складские (складочные) свидетельства, природу  которых практически исчерпывающе описали М. Агарков и М. Зимелева. При этом складское свидетельство существенно отличается по своему хозяйственному назначению от коносамента, поскольку эти свидетельства представляют собой документы, выдаваемые товарными складами в случае сдачи товара на хранение в эти склады.

Таким образом, облигации  – государственные и негосударственные  долговые ценные бумаги.

2.3 Коносамент как объект  гражданских прав

В свою очередь, коносамент исторически представляет собой  ценную бумагу, подписанную и выданную хозяином судна (или его агентом), содержащую описание погруженного на судно товара, указание отправителя  и получателя, а также обязательство  по транспортировке этих товаров. Такое  понимание коносамента имеет  место, в частности, во французском  праве ("connoissement") и в праве США ("bill of lading"). Аналогичное же понимание коносамента было присуще и советскому праву. Так, в юридическом энциклопедическом словаре коносамент определяется как "документ, содержащий условия договора морской перевозка груза. Удостоверяет факт наличия договора и служит доказательством приема перевозчикам груза к перевозке. Коносамент является товарораспорядительным документом, предоставляющим его держателю право распоряжения грузом... Коносамент выдается морским перевозчикам… [22].

Коносамент (фр. connaissement, англ. bill of lading) является ценной бумагой, которая выражает право собственности на конкретный указанный в ней товар. Коносамент - это транспортный документ, содержащий условия договора морской перевозки. Коносамент представляет собой документ, держатель которого получает право распоряжаться грузом. Понятие коносамента, его необходимые реквизиты, условия составления определены в Кодексе торгового мореплавания. Коносамент выдается перевозчиком отправителю после приема груза и удостоверяет факт заключения договора. Коносамент выдается на любой груз независимо от того, каким образом осуществляется перевозка: с предоставлением всего судна, отдельных судовых помещений или без такого условия. По коносаменту доставка товаров по воде осуществляется в соответствии с Гаагскими правилами, содержащимися в международной конвенции об унификации условий коносаментов от 25 августа 1924 года, если не применяется какое-либо иное государственное право.

Различаются коносаменты  линейные, чартерные, береговые, бортовые.

Линейный коносамент (linear B/L) - документ, в котором излагается воля отправителя, направленная на заключение договора перевозки груза.

Чартерный коносамент (charter B/L) - документ, который выдается в подтверждение приема груза, перевозимого на основании чартера. Чартер представляет собой договор фрахтования, т.е. соглашение о найме судна для выполнения рейса или на определенное время. Чартерный коносамент не служит документом для оформления договора морской перевозки, так как в этом случае заключается отдельный договор на фрахт судна в форме чартера.

Как линейный, так и чартерный  коносамент определяют отношения между  перевозчиком и третьим лицом - добросовестным держателем коносамента. Коносамент является распиской, выдаваемой перевозчиком отправителю  в подтверждение приема груза  к морской перевозке, а также  товарораспорядительным документом. При  этом контракт купли-продажи товаров, а также другие операции в отношении  товара совершаются посредством  коносамента без физической передачи собственно товара.

Береговой коносамент (custody B/L) - документ, который выдается в подтверждение приема груза от отправителя на берегу, как правило, на складе перевозчика. При приеме на борт судна груза, для которого был выдан береговой коносамент, в нем делается отметка о погрузке товара на судно и указываются дата погрузки и другие отметки. Иногда береговой коносамент заменяется на бортовой.

Бортовой коносамент (on board B/L) - документ, который выдается, когда товар погружен на судно.

В коносаменте, как ценной бумаге, должны быть определенные обязательные реквизиты: сведения о грузе. Их отсутствие лишает коносамент функций товарораспорядительного  документа, и он перестает быть ценной бумагой. Коносамент выписывается в  нескольких экземплярах, один из которых  вручается грузоотправителю. При  выдаче груза по одному из экземпляров  коносамента все остальные экземпляры теряют силу. Грузополучатель определяется в коносаменте тремя способами. В зависимости от этого различаются  коносаменты именной, ордерный, на предъявителя.

Именной коносамент (straight B/L) - ценная бумага, в которой указывается наименование определенного получателя.

Ордерный коносамент (order B/L) - ценная бумага, по которой груз выдается либо по приказу отправителя или получателя, либо по приказу банка. Ордерный коносамент является наиболее распространенным в практике морских перевозок.

Коносамент на предъявителя (bearer B/L) - документ, в котором указывается, что он выдан на предъявителя, т.е. в нем не содержатся какие-либо конкретные данные относительно лица, обладающего правом на получение груза, и поэтому груз в порту назначения должен быть выдан любому лицу, предъявившему его.

Таким образом, коносамент имеет  употребление в международном частном  праве, является ценной бумагой, которая  выражает право собственности на конкретный указанный в ней товар, как правило это транспортный документ, содержащий условия договора морской перевозки.

2.4 Акция как объект  гражданских прав

Согласно статье 139, «Акцией  признается ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя (акционера) на получение  части чистого дохода акционерного общества в виде дивидендов, на участие  в управлении делами акционерного общества и на часть имущества, оставшегося  после его ликвидации. Акционерное  общество вправе выпускать в установленном  законодательством порядке и  пределах привилегированные акции, гарантирующие их держателям получение  дивидендов, как правило, рассчитанных от номинальной стоимости акции  независимо от результатов хозяйственной  деятельности акционерного общества, а также дающие им преимущественное по сравнению с другими акционерами  право на получение части имущества, оставшегося после ликвидации акционерного общества и иные, предусмотренные  условиями выпуска таких акций, права.

Привилегированные акции  не дают их держателям права на участие  в управлении делами акционерного общества, если иное не предусмотрено его уставом. В акционерных обществах учредителями может быть введена "золотая акция", не участвующая в формировании уставного  капитала и получении дивидендов. Владелец "золотой акции" обладает лишь правом вето на решения общего собрания, правления и наблюдательного  совета по вопросам, определяемым уставом» [23].

Акция - ценная бумага, свидетельствующая  о внесении средств на развитие акционерного общества или предприятия и дающая право ее владельцу на получение  части прибыли акционерного общества (предприятия) в виде дивидендов. Акции выпускаются без установленного срока обращения. Акции бывают именные и на предъявителя. Физические лица могут быть владельцами только именной акции. На именной акции указывается фамилия, имя, отчество держателя акции. Такая акция, переданная другому лицу, теряет свою силу, то есть на нее дивиденды не начисляются и обратно она не принимается. Именная ценная бумага может быть передана другому владельцу путем нотариального оформления или через брокерские конторы, банки, имеющие лицензию на операции с ценными бумагами [24].

Различаются акции трудового  коллектива, акции предприятия, акции  акционерного общества. Акции трудового  коллектива распространяются только среди  работников данного предприятия; акции  предприятия - среди других юридических  лиц (предприятий, кооперативов, обществ, банков, ассоциаций). Акции трудового  коллектива и акции предприятия  не дают их держателям право на участие  в управлении предприятием. Они не меняют правового положения и  формы собственности предприятия, выпустившего акции, и являются лишь средством мобилизации дополнительных финансовых ресурсов. Акции акционерного общества распространяются среди акционеров, то есть совладельцев данного общества.

Акции акционерного общества бывают двух категорий: обыкновенные (простые) и привилегированные. Среди них  можно выделить отдельные разновидности  и типы акций (конвертируемая акция, "золотая акция" и т.п.) [25]. Обыкновенные акции дают право на участие в  управлении акционерным обществом (одна акция - один голос при решении  вопросов на собрании акционеров) и  участвуют в распределении чистой прибыли общества после пополнения резервов и выплаты дивидендов по привилегированным акциям. Привилегированные  акции не дают право на участие  в управлении, но приносят постоянный (фиксированный) дивиденд и имеют  преимущество перед обыкновенными  акциями при распределении прибыли  и ликвидации общества. Привилегированные  акции могут выпускаться в  виде конвертируемых акций. Конвертируемые акции - это такие привилегированные  акции, которые могут обмениваться по желанию владельца на обыкновенные акции или облигации того же эмитента в соответствии с условиями конверсионной  привилегии. Эти условия определяются при подготовке выпуска конвертируемых акций. Конверсионная цена устанавливается  обычно с небольшим превышением  над рыночной ценой обыкновенных акций. Это делается с целью избежать преждевременной конвертируемости акций. Конвертируемые акции являются переходной формой между собственным  и заемным капиталом.