Проблемы совершенствования законодательства о ценных бумагах

Таковы в общих чертах правовые особенности бездокументарных оборотных записей.

В.А. Белов предлагает такое  определение этого понятия: «бездокументарная  оборотная запись - это установленным  образом зафиксированная и зарегистрированная электронная запись о принадлежности определенного права определенному  лицу, которая обеспечивает ему возможность  осуществления предусмотренного записью  права и передачи этого права  другим лицам.» [37]. Определение, конечно, спорное, но потребность в его  разработке представляется бесспорной.

4.2 Некоторые особенности исполнения по ценной бумаге

Исполнение по ценной бумаге заключается в совершении лицом, обозначенным ценной бумагой в качестве исполнителя, тех действий, какие  указаны в ценной бумаге. В большинстве  случаев такие действия заключаются  в передаче держателю ценной бумаги определенной денежной суммы, по товарораспорядительным ценным бумагам - в передаче товароматериальных ценностей, при некоторых иных видах  ценных бумаг (например, акциях) - в совершении других действий, вытекающих из содержания ценной бумаги либо прямого указания законодательства. При завершении исполнения держатель обычно передает ценную бумагу исполнителю. Нахождение ценной бумаги у последнего служит достаточным  подтверждением полного исполнения обязанности, вытекающей из ценной бумаги. Исполнение может подтверждаться и  иным образом, вытекающим из существа ценной бумаги либо указаний законодательства: письменного подтверждения, передаваемого  исполнителю, уничтожения документа, указания об исполнении (частичном  исполнении) в самой бумаге и тому подобное. Иногда исполнение достигается  лишь действиями лиц, обеспечивающих таковое.

Всякое завершенное исполнение ведет к утрате ценной бумагой  юридической силы. Если ценная бумага на один и тот же объект издана в  нескольких экземплярах (например, коносамент), то полное исполнение обязательства  по одному документу прекращает юридическую  силу всех экземпляров.

В некоторых случаях, обозначенных в ценной бумаге или законодательстве, исполнение может ограничиваться или  приобретать специфический характер. Так, индоссант по ценной бумаге вправе ограничить возможность предъявления к нему регрессного иска при неисполнении обязанностей, выраженных ценной бумагой. Такое ограничение не распространяется на других индоссантов, не делавших подобных записей при передаче ордерной ценной бумаги.

Если исполнение по ценной бумаге связывается с условием, указанным  в бумаге (например, вступление в  брак), то исполнение должно производиться  при наступлении условия.

Индоссант, передающий ценную бумагу, вправе не указывать имени  индоссата - приобретателя бумаги. Такая  ценная бумага называется бланковой. В  дальнейшем она передается как предъявительский документ. Но индоссанты, передававшие такую бумагу до ее превращения в  бланковую, несут ответственность  за исполнение в обычном порядке.

Индоссант, передавая ценную бумагу, вправе, сделав перепоручительский индоссамент, ограничить действия индоссата выполнением поручения. При совершении действий, направленных к получению исполнения, такой индоссат превращается в поверенного индоссанта и действует от имени последнего; передача исполненного не порождает никаких прав для самого индоссата. В соответствии с законодательством о поручении и доверенности индоссант, сделавший перепоручительский индоссамент, вправе во всякое время отменить его, сохраняя возможность передачи ценной бумаги другому лицу по общим правилам передачи ордерной ценной бумаги.

Лицо, обязанное по ценной бумаге, должно исполнить ее требование, не ссылаясь ни на отсутствие его основания, ни на недействительность сделки, послужившей  таким его основанием (пункт 2 статьи 133 Гражданского кодекса).

Права по ценной бумаге, находящейся  у незаконного владельца, не подлежат осуществлению (пункт 4 статьи 133 Гражданского кодекса). Но такая незаконность в  случае спора может быть установлена  только судом. Если же сама по себе ценная бумага не признается недействительной, то незаконное действие одного из предшественников может препятствовать осуществлению  права, вытекающего из бумаги лишь при  условии, что ее держатель знает  или должен знать о незаконности.

Место и время исполнения обязательства, вытекающего из ценной бумаги, определяются реквизитами ценной бумаги либо специальными указаниями законодательства, а при отсутствии такого определения - по общим правилам исполнения обязательства (глава 17 Гражданского кодекса).Помимо исполнения юридическая  сила ценной бумаги может прекратиться невосстановимой утратой, неустранимой невозможностью исполнения как со стороны  исполнителя, указанного ценной бумагой, так и лиц, обязанных обеспечивать такое исполнение. При этом восстановление утраченных именных ценных бумаг  возможно путем выдачи дубликата  документа либо установления судом  факта утраты такой бумаги. Здесь  применим общий порядок, установленный  гражданским процессуальным законодательством (глава 31 Гражданского процессуального  кодекса Республики Казахстан).

Что же касается восстановления прав по утраченным предъявительским или ордерным ценным бумагам, то порядок  такого восстановления предусмотрен специальной  главой 39 Гражданского процессуального  кодекса Республики Казахстан, которая  именует его вызывным производством [38].

Согласно статье 324 Гражданского процессуального кодекса Республики Казахстан лицо, утратившее ордерную или предъявительскую ценную бумагу, вправе обратиться в суд с заявлением об утрате. Суд выносит по заявлению  определение о публикации в местном  органе печати, содержащей предложение  лицу, у которого находится документ, обратиться в суд с заявлением о своих на него правах. Если такой  держатель документа обнаружен, то первоначальный заявитель, считающий  себя законным собственником документа, вправе в установленном порядке  предъявить виндикационный иск к держателю документа, и решение по такому иску окончательно устанавливает собственника документа.

Судебное дело решается по общим нормам, которые учитывают  добросовестность держателя документа (ответчика по виндикационному иску). Поскольку при виндикационном споре действует презумпция признания права собственности за тем, кто фактически владеет спорным имуществом, бремя доказывания своих прав на ценную бумагу, находящуюся у ответчика, возлагается на истца. При этом учитываются и такие вопросы, как выбытие ценной бумаги из рук собственника по его воле либо без его воли, и добросовестность нынешнего держателя ценной бумаги (статья 261 Гражданского кодекса). Следует иметь в виду, что предъявительская ценная бумага не может быть изъята у добросовестного приобретателя, даже если она вышла из рук собственника помимо его воли (статьи 262 Гражданского кодекса). На период рассмотрения спора суд своим определением запрещает производить по спорному документу платежи и выдачи (статья 328 Гражданского процессуального кодекса Республики Казахстан).

Если же после публикации заявителя об утрате им ордерной либо предъявительской ценной бумаги фактический  держатель документа установлен не будет, суд выносит решение  о признании утраченного документа  недействительным (статьи 329, 330 Гражданского процессуального кодекса Республики Казахстан).

Такое решение служит основанием для совершения действия, предусмотренного ценной бумагой, и (или) для выдачи лицу, утратившему бумагу, нового документа  взамен признанного недействительным (статья 330 Гражданского процессуального  кодекса Республики Казахстан).

Если же ценная бумага сохранилась  как бумажный документ, но утратила свою юридическую силу вследствие износа или иных неисправимых существенных повреждений, в суд предъявляется  подлинный документ, и по заявлению  его держателя суд после проведения проверки, которую он сочтет необходимой, выносит решение о признании  поврежденного документа недействительным и его замене, как об этом говорилось выше.

4.3 Обеспечение осуществления права, выраженного ценной бумагой

Полезность ценной бумаги как очень важного элемента финансового  и товарного оборота заключается  прежде всего в том, что через  нее закон создает максимально  простой и максимально надежный механизм осуществления права, выраженного  ценной бумагой. Достаточно предъявить бумагу обязанному лицу и идентифицировать личность предъявителя бумаги для того, чтобы обязанность подлежала  исполнению.

При закреплении права  бездокументарной оборотной записью  достаточно предъявления выписки из регистрационного реестра и также, конечно, идентификации личности предъявителя.

Исполнитель обязанности, вытекающей из ценной бумаги, не вправе отказываться от исполнения, ссылаясь на незаконность нахождения ценной бумаги у ее предъявителя, на отпадение либо дефекты основания  выдачи или передачи ценной бумаги, на обременение ценной бумаги правами  других лиц. При установлении какого-либо из подобных фактов судом или иным компетентным органом потерпевший вправе предъявить претензии, обеспечивающие защиту его законных интересов, но до признания ценной бумаги недействительной она сохраняет свою юридическую силу, и исполнитель не может быть привлечен к ответственности за исполнение. Более того, даже признание недействительной сделки, во исполнение которой была выдана либо передана ценная бумага, как правило, не влияет на ее действительность либо исполнимость.

Исключения могут, по мнению Ф.С. Карагусова, охватывать следующие случаи:

А) Сама ценная бумага является поддельным либо подложным документом. При доказанности этого факта  она лишается юридической силы.

Б) Ценная бумага обозначает лицо (банк, например), которое не связано  с первоначальным эмитентом обязательством исполнения. В банке нет счета  эмитента либо на этом счете нет  денег. Для предупреждения подобных ситуаций законодательство выработало дополнительные средства, обеспечивающие исполнение: введение в обязательство  фигур поручителя, (авалиста) и акцептанта. Поручители прямо названы ценной бумагой и подтверждают свои обеспечительные  функции, а акцептант прямо в  бумаге подтверждает свои обязанности  исполнителя.

В) Выдача ценной бумаги недееспособным (несделкоспособным) лицом либо лицом, волеизъявление которого не соответствовало истинному содержанию его воли (подросток, угроза, ошибка, заблуждение, насилие и т.п.). Это обстоятельство лишает ценную бумагу юридической силы, но лишь в отношении тех получателей ценных бумаг, которые заведомо знали или должны были знать об отсутствии законного волеизъявления, выраженного в ценной бумаге [39].

Все названные дефекты  имеют одно общее объединяющее значение - сделка, выраженная бумагой, не исполняется, значит право, выраженное ценной бумагой, не осуществляется. В итоге держатель  ценной бумаги не получает того блага, за которое он предоставил предшествующему  держателю, передавшему бумагу, денежный либо иной имущественный эквивалент. Налицо -нарушение обязательства, которое  возникло между индоссантом (должник) и индоссатом (кредитор). Но ведь и  непосредственный индоссант сам  получил переданную бумагу, оставшуюся без исполнения, от своего правопредшественника. И эта возвращающаяся цепь нарушений может быть замкнута на эмитенте ценной бумаги, сделавшем на ней первоначальную передаточную запись. Подобный процесс возможен и при отказе исполнителя от обязанности, вытекающей из ценной бумаги, от исполнения по любой причине либо объективно возникшей невозможности исполнения (банкротство исполнителя, признание исполнителя - физического лица безвестно отсутствующим и тому подобное). Такая конструкция особенно четко определяется законодательством о вексельном обращении. Это законодательство устанавливает механизм ответственности перед держателем ценной бумаги, исполнение по которой оказалось невозможным, всех предшествующих индоссантов.

Как же при этом защищаются интересы держателя ценной бумаги в  прошлом, с которого взыскана сумма, неполученная в порядке исполнения обязанности с конечного должника по ценной бумаге?

Допустим, такая сумма  была взыскана с четвертого последовательного  держателя из общего числа таковых, составляющего 5 лиц. Этот четвертый  держатель вправе, в свою очередь, потребовать в порядке регресса солидарного возмещения выплаченной  суммы со всех предшествовавших ему  держателей, которые ранее индоссировали  ценную бумагу. Те же, кто фактически возместил сумму четвертому держателю, вправе обратиться с подобным требованием  к своим предшествовавшим индоссантам. И этот процесс может продолжаться, пока требование не дойдет до того, кто  первоначально запустил в оборот ценную бумагу, оказавшуюся обесцененной. Но и это не все.

Выпускаемая в оборот ценная бумага может быть дополнительно  обеспечена поручительством или  гарантией (аваль) третьего лица, не входившего в число индоссантов, либо должником-исполнителем по ценной бумаге путем подтверждения  согласия на будущее исполнение (акцепт). В этом случае авалист и акцептант  отвечают при неисполнении перед  заключительным индоссатом, предъявившим бумагу к исполнению, солидарно (или  субсидиарною - в зависимости от способа обеспечения либо указания законодательства) со всеми предшествующими  индоссантами. Закон не запрещает  обеспечение исполнения ценной бумаги также залогом, в том числе - залогом  недвижимости (ипотекой). Залогодержатель, если иное не предусмотрено в залоговом  обязательстве, отвечает перед кредитором-держателем ценной бумаги в субсидиарном (восполнительном) порядке [40].

Такая система ответственности  всех, кто передавал бумагу, которой  оплачивалось полученное благо, либо обеспечивал  исполнение по ней, справедливо возмещает  потери того, кто принимал обесцененную бумагу за действительно ценную, повышает доверие к ценной бумаге, вращающейся в обороте, при ее к тому же абстрактном (безусловном) основании. Возникает вопрос: вправе ли лицо, возместившее последующему индоссату сумму, обозначенную в ценной бумаге (номинальная стоимость), требовать не только адекватной компенсации, но и возмещения убытков? Ответ представляется достаточно сложным. Бумага в обороте приобретает реальную рыночную (средневзвешенную, котировочную) стоимость, ориентированную на ту сумму (или иное материальное благо), которая должна быть получена при исполнении (погашении бумаги) конечным должником. Этой суммой при неисполнении обязательства должна, по нашему мнению, определяться сумма возмещения, то есть размер убытков держателя бумаги, обязательство по которой не исполняется. Но, если потерпевший держатель докажет, что его убытки превышают такую сумму, то вправе, как нам кажется, требовать их возмещения. Подобными убытками, например, при обороте товарораспорядительного документа (складского свидетельства, коносамента) могут быть, полагаем, потери, вызванные неисполнением кредитором своих обязанностей поставки товаров третьим лицам, в том числе - доказанная упущенная выгода.

При предъявлении требования о возмещении убытков следует  исходить из того, что обязанность  такого возмещения служит универсальным  способом защиты права (привлечения  нарушителя права к ответственности), и запрет его применения в конкретных случаях должен прямо указываться  законом либо соглашением сторон (см. пункт 4 статьи 9 Гражданского кодекса  Республики Казахстан).

Рассмотренные способы обеспечения  исполнения применяются только при  обороте ордерных ценных бумаг. К  именным и предъявительским ценным бумагам меры обеспечения применяются  лишь тогда и те, что обозначены в ценной бумаге.