Лекции по "Предпринимательскому праву"

Тема 1. Предпринимательское  право как отрасль права, наука, учебная дисциплина.

Понятие и признаки предпринимательской  деятельности (далее – ПД)

Легальное определение этого  понятия дает абз.3 п.1 ст. 2 ГК РФ: ПД является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленной законом форме.

Отсюда можно выделить следующие признаки ПД:

1. направленность ПД на систематическое получение прибыли.

Здесь следует обратить внимание на то, что:

а) под прибылью понимается разница между рыночной ценой продукции и ее себестоимостью (т.е. совокупностью издержек производства);

б) систематичность получения прибыли может быть достигнута лишь регулярным ведением ПД. Разовая сделка, хотя и направленная на получение прибыли, не является ПД;

в) получение прибыли –  не обязательно результат, но обязательно цель деятельности. Направленность – мотивация действий предпринимателя.

2. Самостоятельность субъектов ПД. Самостоятельность здесь надо понимать в двух аспектах: имущественная и хозяйственная.

а) имущественная выражается в наличии у субъекта определенного имущества, составляющего экономическую базу его деятельности. Оно может принадлежать на праве собственности, ином вещном праве, на обязательственном праве;

б) хозяйственная самостоятельность проявляется в возможности принятия самостоятельных решений в процессе деятельности. Именно на этот аспект нужно обратить внимание при отграничении деятельности простого субъекта гражданского права в экономическом обороте от предпринимателя. Ведь ПД нельзя осуществлять так, чтобы недееспособный субъект признавался предпринимателем, а в гражданско-правовых отношениях без предпринимательского элемента возможно восполнение недееспособности субъекта дееспособностью его законных представителей, опекунов, когда сделка совершается опекуном от лица подопечного недееспособного гражданина в его интересах в отношении его же имущества.

Объем хозяйственной самостоятельности  субъекта предпринимательства часто  связан с объемом его имущественной  самостоятельности (например, наиболее узкой является хозяйственная самостоятельность  учреждения и казенного предприятия, владеющих имуществом на праве оперативного управления), но зависит и от других факторов. Так, дочернее общество действует в условиях зависимости от основного, хотя внешне, по отношению к другим участникам оборота выступает как самостоятельный субъект.

3. Предпринимательский риск. Является логическим продолжением самостоятельности. Риск обусловлен объективной невозможностью предопределить заранее результат – успех или неудачу. Оценка сегодняшней действительности и прогноз будущего развития рыночной, политической, климатической и т.п. ситуации может отклоняться от действительных данных.

Именно предпринимательский риск является субъективным условием возложения обязанности на предпринимателя возместить невиновное (то есть возникшее по воле случая) причинение вреда или убытков, возникших в имущественной сфере другого лица (п.3 ст.401 ГК РФ) (в отличие от общегражданской ответственности, условием которой, по общему правилу, является вина).

4. Источниками извлечения прибыли является использование имущества, продажа товаров, выполнение работ, оказание услуг.

Данная характеристика ПД содержится в легальном определении, но большинство ученых не включает ее в число конститутивных признаков ПД, видимо, считая, что данный фрагмент определения носит описательный характер. Тем не менее, К.К. Лебедев обращает внимание на то, что это описание нужно было законодателю, чтобы обозначить механизм появления прибыли, характерный для предпринимательской деятельности. Важно, что получение прибыли от ПД происходит путем реализации в коммерческом обороте результатов от пользования имуществом… как товаров [1] .

5. Особый правовой статус субъекта ПД – только зарегистрированное в установленном порядке лицо. Этот признак также законодательно закреплен. Но в теории признается не всегда. Так, И.В. Дойников считает регистрацию не признаком, а установленной законом обязанностью. Представляется, что следует согласиться с этой точкой зрения. Ведь и сам законодатель устанавливает в п. 4. ст. 23 ГК РФ: гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность без образования юридического лица и без регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем. Суд может применить к таким сделкам правила ГК об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности. То есть, по сути, деятельность такого гражданина является предпринимательской.

Предмет и метод предпринимательского права (далее – ПП).

Предметом ПП являются три группы общественных отношений:

1. складывающиеся при  осуществлении ПД между субъектами, занимающими по отношению друг к другу автономное положение (горизонтальные отношения). Они регулируется нормами гражданского права;

2. отношения по государственному  регулированию ПД - складываются между субъектами ПД и государством в лице его органов, управомоченных осуществлять такое регулирование (антимонопольные, налоговые и т.д.) (вертикальные отношения). Регулируются нормами публичного права;

3. внутрихозяйственные (внутрикорпоративные)  отношения - отношения между относительно  обособленными подразделениями  предприятия (обособленность их  выражается в определенной имущественной  и хозяйственной самостоятельности), а также между такими подразделениями  и самим предприятием. Эти отношения регулируются локальными актами.

Метод ПП представляет собой совокупность следующих способов регулирования:

метод обязательных предписаний (императивный), который более характерен для вертикальных отношений;

метод автономных решений, основанный на юридической свободе и равенстве (диспозитивный). Он наиболее ярко проявляется в горизонтальных отношениях;

метод рекомендаций. Он эффективен только если подкреплен материальным стимулированием

метод правовых гарантий, под которыми понимаются правовые средства, обеспечивающие возможность беспрепятственного осуществления ПД (например, ответственность государственных органов и должностных лиц за воспрепятствование ПД, право обжалования актов государственных органов и должностных лиц, нарушающих права субъектов в сфере ПД и т.п.).

 

Специфика метода ПП заключается в том, что равенство и подчинение тесно переплетаются в одном отношении, создавая состояние взаимной правовой зависимости. Такие противоположные по содержанию способы регулирования как согласование и предписание используются для достижения единой цели - обеспечить консенсус частных и публичных интересов при регулировании предпринимательской деятельности. Поэтому в науке предлагается считать методом регулирования ПП метод координации, как наиболее полно отражающий сущность регулирования предпринимательских отношений и сочетающий в себе все названные выше способы регулирования [2] .

Понятие предпринимательского права  как отрасли права. Основные концепции  предпринимательского права

Утверждение о том, что  предпринимательское право –  самостоятельная отрасль российского  права в науке спорно по сию  пору [3] . Многие авторы считают что отношения, связанные с ПД, регулируются различными отраслями российского права: в частности, гражданским и административным, и нет смысла искусственно соединять их в предмет новой отрасли [4] .

Согласно другой точке  зрения [5] , специфика предпринимательских отношений и метода их регулирования свидетельствует о существовании предпринимательского права как отдельной отрасли российского права. Причем для регулирования предпринимательских отношений недостаточно существования разрозненных норм различных отраслей, а необходимо специальное комплексное регулирование. Идеальным вариантом осуществления такого регулирования было бы принятие предпринимательского (или хозяйственного) кодекса, который закрепил бы общие правовые основы ПД и правила осуществления отдельных ее видов, оставив регулирование гражданских отношений без предпринимательского элемента ГК РФ [6] .

Предпринимательское право, торговое право, коммерческое право, гражданское  право, хозяйственное право: соотношение

Соотношение предпринимательского и гражданского права уже было установлено при рассмотрении предыдущего  вопроса. Соотношение и содержание других названных понятий рассмотрим, исходя от того, какое значение придается  содержанию центральных для них  категорий – «предпринимательская деятельность», «торговая деятельность» и т.д.

1. Сопоставив названия  и текст ст. 23 ГК РФ «Предпринимательская деятельность гражданина» и ст. 50 ГК РФ «Коммерческие и некоммерческие организации», можно сделать вывод о идентичном содержании терминов «предпринимательский» и «коммерческий». Следовательно, понятия «ПД» и «Коммерческая деятельность» также следует считать синонимами;

2. По поводу содержания  понятий «хозяйственный», «хозяйственная  деятельность», «хозяйственное право»  существуют различные подходы: 

а) понятие «хозяйственная деятельность» более широкое, нежели «ПД», включающее кроме ПД также иную деятельность в сфере общественного производства, направленную на изготовление и реализацию продукции, выполнение работ либо оказание услуг стоимостного характера, имеющих ценовую определенность [7] ;

б) хозяйственная деятельность направлена не на получение прибыли, а на удовлетворение собственных  материальных потребностей субъекта, результат ее не получает свойств  товара.

3. Торговой деятельностью, исходя  из лингвистического толкования  термина «торговый», следует считать  вид ПД, охватывающий лишь сферу реализации результатов ПД (товаров).

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Тема 2. Источники  предпринимательского права.

Понятие и виды источников предпринимательского права. Проблемы систематизации предпринимательского законодательства

Источниками предпринимательского права являются внешние формы  выражения права, регулирующего  отношения, складывающиеся при ведении ПД.

В РФ такими источниками  являются нормативный акт, нормативный  договор и обычай делового оборота.

Предпринимательские отношения  являются предметом регулирования  значительного количества международных  договоров, например, Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров (Вена, 11 апреля 1980 г.), Международная Конвенция о морских залогах и ипотеках 1993 года (Женева, 6 мая 1993 г.) и др.

Среди нормативных актов  источниками ПП являются нормативные акту различной юридической силы: от Конституции РФ до ведомственных нормативных актов.

По территории действия их также можно разделить на федеральные  акты, акты субъектов РФ и муниципальных  образований.

По степени концентрации норм о ПД в том или ином акте можно выделить акты, нормы которых целиком или большей частью посвящены регулированию ПД, и акты, прямо не направленные на регламентацию этих отношений, однако имеющие важное значение для осуществления ПД и ее государственного регулирования.

Как уже отмечалось, актом  общего значения для регулирования ПД является ГК РФ, который устанавливает основы правового регулирования экономической деятельности в РФ, основные правила, определяющие статус субъектов предпринимательства, правовой режим имущества, используемого ими в ПД, отдельные правовые формы ведения ПД. Однако он не является актом, целиком и полностью посвященным предпринимательским отношениям. С одной стороны, он содержит нормы, не имеющие прямого отношения к ПД (например, о наследовании), с другой стороны, не охватывает большую часть предмета предпринимательского права (в частности, вертикальные отношения по государственному регулированию ПД). Кроме того, большая часть закрепленных в ГК РФ положений о ПД развивается и детализируется в иных источниках ПП различной юридической силы.

Законодательство (в широком  смысле) о предпринимательской деятельности может быть структурировано в  соответствии с отдельными формами, видами предпринимательской деятельности и сферами ее государственного регулирования. Это корпоративное, антимонопольное  законодательство, законодательство о  банковской деятельности, о приватизации, о рынке ценных бумаг и др.

Обычаи делового оборота

Исходя из определения, данного  обычаям делового оборота ст. 5 ГК РФ, можно выделить следующие признаки этого источника:

1. правило поведения, не  предусмотренное законодательством; 

2. сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности;

3. может быть как зафиксировано, так и не зафиксировано в каком-либо документе;

4. применяется, только  если не противоречит обязательным  для участников соответствующего  отношения положениям законодательства  или договора.

В ряде статей ГК РФ имеются  прямые отсылки к обычаям делового оборота, если отношения сторон не определены нормами законодательства и условиями  связывающего стороны обязательства (ст.309, 311, 314, 315, 316, 474, 478, 508, 510, 513, 848, 863, 867, 874, 992, 998). Применение обычаев предусматривается  отдельными нормами и других действующих  в РФ актов и может вытекать из положений заключенных РФ международных  договоров. Однако, поскольку обычай признается п.1 ст.5 ГК РФ источником права, его применение следует считать  возможным и при отсутствии в  соответствующих правовых нормах прямой отсылки к обычаю, если налицо пробел в законодательстве и в условиях заключенного сторонами договора.