Лекции по "Предпринимательскому праву"

Перечень  мер поддержки в законе открытый. Субъекты РФ вправе оказывать иные формы поддержки за счет средств  бюджетов субъектов РФ [7] . Конкретные меры должны устанавливаться программами развития субъектов малого и среднего предпринимательства, которые на основании данного закона будут приниматься органами власти всех уровней.

Для получения поддержки субъекты предпринимательства  должны проявить инициативу, обратившись  в соответствующий орган исполнительной власти. Органы исполнительной власти, оказывающие поддержку субъектам  малого и среднего предпринимательства, ведут реестры субъектов малого и среднего предпринимательства - получателей  такой поддержки.

Ряд субъектов, которые формально соответствуют  критериям отнесения к малому и среднему бизнесу, права на поддержку не имеют: это некоторые финансовые институты, участники соглашений о разделе продукции, представители игорного бизнеса, нерезиденты РФ, субъекты, не имеющие права на оказание финансовой поддержки (п. 4 ст. 14 Закона).

Виды объединений юридических  лиц. Задачи и компетенция предпринимательских  объединений юридических лиц. Правовое положение структурных звеньев объединения

Исходя  из действующего законодательства и  практики его реализации, можно разделить  все объединения коммерческих юридических  лиц на две категории:  

1. Созданные в целях координации предпринимательской деятельности участников, а также представления и защиты общих имущественных интересов. Согласно п.1 ст. 121 ГК РФ и п.1 ст.11 ФЗ от 12 января 1996 г. N 7-ФЗ "О некоммерческих организациях", такие объединения создаются в форме ассоциаций или союзов, являющихся некоммерческими организациями и не могут от своего лица вести ПД.  
2. Созданные для совместного ведения предпринимательской деятельности (предпринимательские объединения). Это специфические субъекты предпринимательства, которые не приобретают статуса юридического лица, но обладают отдельными элементами правосубъектности.

Классификация предпринимательских объединений  может производиться по критерию экономического содержания, основанному на цели создания объединения, принципах централизации тех или иных производственно-хозяйственных, коммерческих функций, распределении полномочий между участниками объединения (конгломераты, концерны, синдикаты, пулы и т.д.)

Цели  объединений могут быть реализованы  путем образования определенной правовой формы: холдинга, финансово-промышленной группы, простого товарищества. Так, в холдинг воплощаются, как правило, отличающиеся жесткой централизацией концерны и синдикаты; диверсифицированный (многопрофильный) холдинг представляет собой конгломерат [8] .

Рассмотрим  некоторые правовые формы предпринимательских  объединений 

Холдинг

Специфика холдинга в отношениях контроля и  зависимости между двумя и  более юридическими лицами.

Понятие холдинга по-разному трактуется в законодательстве зарубежных стран: холдинг понимается как  

• компания, имеющая экономическую власть над другой компанией и осуществляющую контроль над ней (Великобритания, Германия);  
• всю совокупность компаний, имеющих холдинговые связи (Ирландия).

В России холдинги возникли в процессе приватизации [9] , а также впоследствии интегрировались на добровольной основе. Действующее российское законодательство не содержит универсального определения холдинга. Исходя из определения банковского холдинга [10] и отклоненного Президентом РФ проекта ФЗ «О холдингах», можно сделать вывод, что современный российский законодатель понимает под холдингом объединение юридических лиц, в котором одно из них (головная организация), имеет возможность прямо или косвенно оказывать существенное влияние на решения, принимаемые органами управления других юридических лиц.

Отношения между участниками холдинга отчасти  регулируются нормами ГК РФ об основных обществах (товариществах) и дочерних, зависимых обществах (ст.ст. 105, 106). Однако на практике участниками холдинга могут  быть не только хозяйственные товарищества и общества, а р азличные организационно-правовые формы коммерческих лиц, кроме унитарных предприятий, которые не вправе создавать в качестве юридического лица другое унитарное предприятие путем передачи ему части своего имущества (дочернее предприятие) [11] .

Выделяют следующие виды холдинга:  

1. от основания зависимости

а) имущественный холдинг – головная организация имеет право определять решение зависимой организации  в силу преобладающего участия в  ее уставном капитале;

б) договорный холдинг – зависимость  устанавливается:

- на основе специального (т.н.  «холдингового») договора, например, договора  отчисления прибыли или договора  подчинения, характерных для германского  законодательства; - иных предпринимательских  договоров, вследствие которого  одно хозяйственное общество  вынуждено подчиняться другому [12] , в том числе франчайзинга, доверительного управления (акциями), совместной деятельности, кредита, ипотеки, залога ценных бумаг.  

2. от содержания деятельности основного общества

а) чистый холдинг – в котором основное общество выполняет только контрольно-управленческие функции по руководству дочерними;

б) смешанный – основное общество также осуществляет самостоятельную предпринимательскую деятельность

Финансово-промышленная группа

ФПГ представляет собой форму интеграции производства и финансов на основе новейших достижений науки и техники  для реализации определенных инвестиционных и иных проектов.

В соответствии с действующим в  РФ до 5 июля 2007 г. ФЗ от 30 ноября 1995 г. N 190-ФЗ "О финансово-промышленных группах" представляли собой совокупность юридических  лиц, действующих как основное и  дочерние общества либо полностью или  частично объединивших свои материальные и нематериальные активы (система  участия) на основе договора о создании финансово-промышленной группы со следующим  обязательным составом участников:  

• организации, действующие в сфере производства товаров и услуг  
• банки или иные кредитные организации.

Для ФПГ, созданных на основе договора для  ведения общих дел учреждалось  специальное юридическое лицо –  центральная компания. Полномочия управляющих  структур не распространялись на всю  жизнедеятельность входящих в группу юридических лиц. Объектом управления являлась общая деятельность, которая  была ограничена определенными пределами, а именно договором о создании ФПГ и (или) ее организационным проектом при использовании обособленных активов. Таким образом, имела место  не полная, а частичная потеря самостоятельности.

До  отмены указанного закона статус ФПГ  официально присваивался по решению  Минэкономики РФ о ее государственной  регистрации, что давало возможность  ФПГ пользоваться некоторыми льготами.

Однако  фактически ФПГ создавались и  действовали и без такой регистрации  и действуют до сих пор не из-за возможности получить государственную  поддержку, а ради значительного  экономического эффекта, получаемого  в результате такого объединения  усилий.

Теперь  рассмотрим некоторые виды предпринимательских  объединений, выделяемые, исходя из их экономической сущности. Действующие  нормативно-правовые акты не содержат их определений, хотя пользуются этими  понятиями.

Консорциум

Консорциумом признается временное договорное объединение по типу простого товарищества субъектов (партнеров), обладающих статусом предпринимателей (как индивидуальных, так и коллективных), сохраняющих юридическую самостоятельность, объединяющихся с целью осуществления какого-либо финансового или промышленного проекта по контракту с третьим лицом.

В практике выделяются два основных вида консорциумов:  

• простой — основанный на обязательственных отношениях партнеров по консорциуму и каждого из них с третьим лицом — заказчиком. Партнеры отдельно друг от друга несут риски выполнения работ перед заказчиком и получают от него вознаграждение. При этом суть договора между партнерами — координация их действий для достижения единой цели;  
• ассоциация в форме простого товарищества — партнеры совместно несут риски и получают прибыль.

Синдикат

Синдикат — это объединение однородных промышленных предприятий, созданное в целях сбыта изделий через общую контору по продаже, организованную в форме юридического лица, с которой каждый из участники синдиката заключают одинаковый по условиям договор на сбыт изделий. Участники синдиката сохраняют производственную, но утрачивают коммерческую самостоятельность.

Синдикаты были очень распространены в СССР в 20-30-х гг. Тогда они представляли собой объединения трестов, которые сочетали в себе элементы хозяйственной организации и органа управления и существовали исключительно в социалистическом секторе экономики.

Концерн

Концерн представляет собой объединение юридических лиц, как правило, в одной производственной цепочке (добыча сырья, переработка, выпуск продуктов потребления, сбыт) с устойчивой централизацией ряда ключевых функций.

Взаимодействие  между участниками концерна строится на договорной основе с их обязательствами жесткого соблюдения условий внутриконцерновых соглашений. В зависимости от того, каких участников по профилю деятельности (одноотраслевых или многопрофильных) объединяют концерны, их принято делить на горизонтальные и вертикальные.

В России в 80-е годы концерны являлись юридическими лицами, однако участники концернов также являлись юридическими лицами и сохраняли свою самостоятельность [13] . Большинство концернов создавалось по решению органов государственной власти (например, государственный газовый концерн "Газпром" был создан Постановлением Совета Министров СССР от 8 августа 1989 г. N 619).

Пул

Под пулом понимается объединение, в котором участники устанавливают правила распределения общих расходов и прибыли, поступающих сначала в общий фонд, а затем распределяемых в установленной заранее пропорции. Наиболее распространенным является создание пулов в области страхования. Приказом Росстрахнадзора от 18 мая 1995 № 02-02/13 было утверждено Положение о страховом пуле, которое в настоящий момент утратило силу. В соответствии с ним, страховым пулом являлось добровольное объединение страховщиков, не являющееся юридическим лицом, создаваемое на основе соглашения между ними в целях обеспечения финансовой устойчивости страховых операций на условиях солидарной ответственности его участников за исполнение обязательств по договорам страхования, заключенным от имени участников страхового пула (п. 1.1 Положения).

Российская Федерация, субъекты Российской Федерации и муниципальные  образования как субъекты предпринимательской  деятельности

Участие названных публичных субъектов ПП в ПД может осуществляться следующими способами:  

• посредством деятельности создаваемых ими юридических лиц, наделенных этими публичными субъектам имуществом для ведения ПД (унитарных предприятий и учреждений);  
• участвуя в управлении деятельностью хозяйственных обществ, в уставный капитал которых было внесено государственное или муниципальное имущество в качестве вклада;  
• участвуя в управлении деятельностью хозяйственных обществ, образованных в результате приватизации;  
• посредством осуществления ПД самими органами государства и местного самоуправления в случаях, предусмотренных законом.

 

 

 

 

 

Предпринимательское право

Тема 4. Создание и прекращение деятельности субъектов предпринимательского права.

Порядок и основные этапы  создания субъектов предпринимательского права. Государственная регистрация  субъектов предпринимательской деятельности

Процедуру создания субъекта ПД условно можно разделить на три этапа:

1) предварительный этап – выбор организационно-правовой формы ПД.

Прежде  всего, потенциальному предпринимателю  или группе лиц, планирующих осуществлять ПД, следует оценить все плюсы и минусы той или иной организационно-правовой формы [1] , а также соответствие ее требованиям вида деятельности, количества участников.

ОПФ	Преимущества	Недостатки
ИП	Оперативность и простота принятия управленческих и производственных решений, более простой порядок  регистрации; упрощенный порядок ведения  учета и отчетности; нераспространение  на индивидуальных предпринимателей ограничений  по кассовым операциям; низкий размер административных штрафов за нарушения, связанные с ведением ПД, ниже налоговая нагрузка [2]	Ограниченность сферы действия; низкая возможность концентрации капитала; ответственность по обязательствам всем своим имуществом, за исключением  установленного ст. 446 ГПК РФ минимума, на которое не может быть обращено взыскание.
Полное товарищество (ПТ)	Предпочтительность в условиях конкуренции в силу повышенной ответственности  участников	Субсидиарная ответственность  полных товарищей по обязательствам ПТ. В т.ч. по тем, которые возникли до вступления участника в ПТ
Коммандитное товарищество	Возможность привлечения дополнительного  капитала путем расширения круга  коммандитистов	Те же, что и в ПТ
Общество с ограниченной ответственностью (ООО)	Ограниченная ответственность  участников; достаточно простой порядок  регистрации; в отличие от ОАО, больше возможностей контролировать состав участников	Нестабильность уставного капитала (возможность выхода участника из ООО с выплатой ему стоимости  его доли, возможность обращения  взыскания по долгам участника на его долю)
Общество с дополнительной ответственностью (ОДО)	Предпочтительность в условиях конкуренции в силу повышенной ответственности  участников	Те же, что и в ООО
Открытое акционерное общество (ОАО)	Участник несет риск убытков  в пределах стоимости принадлежащих  ему акций; возможность привлечения  дополнительного капитала путем  выпуска акций; свободный переход  акций; прозрачность ведения дел  АО	Высокая стоимость и сложный  порядок создания и регистрации; повышенные требования к порядку  отчетности
Закрытое акционерное общество (ЗАО)	В отличие от ОАО, больше возможностей контролировать состав участников и  сохранять конфиденциальность сведений о деятельности общества; в отличие  от ООО, больше стабильность уставного  капитала	Форма ЗАО сходна с ООО, но порядок  его создания осложнен необходимостью оформлять эмиссию акций
Производственный кооператив (ПК)	Стабильность уставного капитала при создании неделимого паевого  фонда	Установленный минимум участников