Отграничение мошенничества от иных форм хищений

3) Для последней позиции  характерно что право на имущество  отождествляется ее последователями  с имущественными правами, т.е.  объемлет всякое право на имущество  в смысле вещи, включая как  вещные, так и обязательственные права (например, права, требования по договорам банковского вклада и счета, права арендатора и т. п..)⁴⁴ . При этом в качестве основного аргумента приводится недопустимость самостоятельной отраслевой трактовки гражданско-правовых понятий в  уголовном праве. В частности, А.Г. Безверхое отмечает; Упоминание в уголовном законе о «праве на чужое имущество» является результатом недоразумения, эта категория лишена самостоятельного юридического значения и требует такой трактовки, которая бы в большей степени соответствовала смыслу гражданско-правового понятия «имущественные права».⁴⁵

«Права на чужое имущество», его приобретения и в чем отличие от мошеннического хищения чужого имущества. Полагаем, что между данными видами мошенничества есть существенная, принципиальная разница. При хищении путем обмана лицо изымает и обращает чужое имущество в свою пользу или пользу других лиц. В результате этого разрывается функциональная связь вещи с её собственником и устанавливается функциональная связь изъятой вещи с виновным. Однако при этом юридическая связь вещи с собственником остается.

В случае приобретения права на чужое имущество прекращается именно юридическая связь между собственником и вещью. Титул собственника приобретает виновный или другие лица, так как право собственности оформляется внешне законным образом. При этом вполне возможно, что функциональная связь потерпевшего (бывшего собственника) с вещью продолжает существовать.

По материалу дела Советского районного суда , обманутый собственник Неверов Г. И., выдавший доверенность на распоряжение своей квартирой, может проживать в квартире и после того, как формально все права по владению, пользованию и распоряжение этим  имуществом перейдут виновному. Т.е. юридическая связь бывшего собственника с квартирой будет утрачена, тогда как функциональная — нет.⁴⁶

При этом предметом мошенничества в виде приобретения права на чужое имущество будет не само право собственности, а. имущество в смысле вещи, на которое оно приобретается.

По собранным материалам дел можно сделать вывод что предметом мошенничество являются в 80% случаев деньги, 20%  материальные ценности, имущество и право на имущество. Как видно из процентного соотношения преобладающая часть совершенных преступлений объектом которых деньги.

1.2 Объективная сторона мошенничества

Объективная сторона  преступления представляет собой внешнюю  сторону поведения человека, совершившего преступление. Согласно действующему законодательству, такое поведение  должно быть, во-первых, общественно  опасным и, во-вторых, предусмотрено уголовным законом, т.е. противоправным.

Объективная сторона  мошенничества складывается из трех основных элементов:

-общественно - опасного  действия (бездействия);

-последствий преступления (преступного результата);

-причинной связи между этим действием (бездействием) и наступившим результатом.

Общественно - опасное  действие при мошенничестве заключается  в хищении чужого имущества или  приобретении прав на таковое путем  обмана или злоупотребления доверием.

Обман и злоупотребление  доверием представляют собой способы совершения мошенничества. Именно способом действия мошенничество отличается от других форм хищения.

В юридической литературе нередко говорится об обмане как  средстве завладении имуществом при  мошенничестве. Иногда обман и злоупотребление доверием рассматривается и как средство мошеннического получения имущества, и как способ совершения этого преступления.

Обман (злоупотребление  доверием) - акт человеческого поведения. Завладевая имуществом, мошенник не только обманывает, но и берет, получает, удерживает имущество, совершая разнообразные действия, однако, при мошенничестве обман (злоупотребление доверием) составляет основу действий преступника.⁴⁷

Исходя из того, что  обман составляет основу мошеннического действия и само представляет собой акт человеческого поведения, можно говорить о причинной связи между обманом и завладении имуществом как преступным результатом мошенничества.

Обман при мошенничестве  отличается от всякого другого обмана тем, что он используется для завладения имуществом (хищения) или приобретение прав на чужое имущество. Здесь характером объекта посягательства и соответственно целью, которую ставит преступник, определяется содержание обмана и нередко его форма. Лишь в этом смысле можно говорить о "мошенническом обмане".

Содержание мошеннического обмана составляют обстоятельства, в  отношении которых мошенник вводит в заблуждение потерпевшего. Эти  обстоятельства носят самый разнообразный  характер. Обман может касаться предметов, лиц, действий, событий, их фактических или юридических свойств. Содержанием обмана являются обстоятельства как объективного, так и субъективного характера (например, намерения субъекта). События, по поводу которых создается заблуждение, могут относиться к настоящему, прошедшему и будущему времени.

Практика показывает, что обман относительно будущих  событий встречается довольно часто, особенно, если речь идет о действиях  самого виновного (ложные обещания). Обманывая  относительно своих действий в будущем, мошенник, тем самым, создает неверное представление о своих действительных намерениях, которые у него имеются в данный момент. Ложное обещание - наиболее типичный обман в обстоятельствах, относящихся к будущему.⁴⁸

Изучение содержания мошеннического обмана и специфических  особенностей его отдельных видов необходимо для:

а) правильной оценки общественной опасности преступных действий при  мошенничестве в целях индивидуализации наказания;

б) отграничения мошенничества от других имущественных и иных преступлений, правильной квалификации содеянного;

в) более успешной борьбы с этим преступлением путем выявления наиболее типичных способов обмана;

г) устранение причин и условий, способствующих совершению мошеннических посягательств.

Отдельные виды мошеннических  обманов по содержанию целесообразно  сгруппировать следующим образом:

1) обман в отношении  личности (существования, тождества,  особых свойств личности и  т.п.);

2) обман относительно  различных предметов (их существования,  тождества, размера, качества, цены  и т.п.);

3) обман по поводу  различных событий и действий;

4) обман в намерениях (ложные обещания).

Предлагаемая группировка  весьма условна, так как нельзя дать исчерпывающей классификации всех видов мошеннических обманов  по содержанию, которое не ограниченно  определенным кругом обстоятельств, а  обман при мошенничестве нередко может касаться нескольких обстоятельств одновременно.

Одни обстоятельства, в отношении которых лжет преступник, непосредственно служат мнимым основанием для передачи имущества.

Другие обстоятельства, не являются основанием для передачи имущества, используются преступником, чтобы создать предпосылки для другого обмана, либо вызвать доверие к себе, а затем с большей легкостью обмануть или злоупотребить доверием потерпевшего. Они также входят в содержание мошеннического обмана, так как потерпевший учитывает эти обстоятельства, когда принимает решение о передаче имущества. Обязательным признаком объективной стороны мошенничества является наступление преступного результата, так как оно относится к преступлениям с "материальным" составом.

Вторым способом мошеннического хищения имущества является злоупотребление  доверием. При злоупотреблении доверием, как и при обмане, складывается ситуация когда собственник или  иной владелец имущества, будучи введенным  в заблуждение, сам передает имущество мошеннику, полагая, что для этого имеются законные основания. Этот акт внешне добровольной передачи имущества означает не просто фактический переход имущества в руки виновного, но и получение им определенных возможностей по использованию или распоряжению им.⁴⁹

При хищении путем  злоупотребления доверием в отличие  от мошеннического обмана, имущество  получается субъектом на внешне законных основаниях, от собственного имени  без использования обмана относительно событий прошлого или настоящего, которые могли бы препятствовать такому получению. Но с точки зрения субъективной лицо действует недобросовестно, ибо не собирается возвращать имущество или возмещать соответствующий эквивалент. В том случае, если мошенник поступает и объективно незаконно, прибегая к искажению истины, он действует не путем злоупотребления доверием, а совершает хищение путем обмана. Злоупотребление доверием предполагает, в конечном счете, сознательное невыполнение субъектом взятых до получения материальных ценностей обязательств в обусловленный срок возвратить эти ценности или представить соответствующий им эквивалент.

От других форм хищения  чужого имущества мошенничество  отличается по своей объективной  стороне, специфика которой состоит  в способе его совершения. Под  способом совершения преступления понимается определенный порядок, метод, последовательность действий и приемов, применяемых лицом для осуществления общественно опасного посягательства. Способ совершения преступления относится к факультативным (дополнительным) признакам объективной стороны состава преступления, если же он указан в законе, то приобретает значение обязательного признака, то есть значение такого условия уголовной ответственности, которое не допускает никаких исключений.

В ряде преступлений способ действия является элементом, характеризующим основной состав. Для характеристики способа совершения рассматриваемого преступления, то есть мошенничества, используются словосочетание "путем обмана или злоупотребления доверием", что означает, что способ является обязательным признаком состава преступления и для его наличия необходимо установить, что преступление совершено способом, предусмотренным в законе. Поэтому "обман" и "злоупотребление доверием" относятся к числу обязательных, конструктивных признаков состава мошенничества и установление их является необходимым для наличия рассматриваемого преступления. Отсутствие же  указанных признаков будет свидетельствовать об отсутствии состава данного преступления. Таким образом, в качестве способа завладения имуществом или приобретения права на имущество закон называет "обман" или "злоупотребление доверием", которые и характеризуют качественные особенности данной формы хищения. В отличие от многих других преступлений, которым присущ физический (операционный) способ, при мошенничестве способ действий носит информационный характер, либо строится на особых доверительных отношениях, сложившихся между виновным и потерпевшей стороной. Для некоторых преступлений характерно сочетание физических и информационных действий. Например, при мошенничестве обман как информационное действие выступает условием, приемом совершения физического действия – завладения имуществом.

Способ завладения имуществом при мошенничестве своеобразен: преступник прибегает к обману лиц, во владении или в ведении которых  находится имущество, в результате чего они, будучи введены в заблуждение, добровольно передают имущество преступнику, полагая, что последний имеет право его получить. При злоупотреблении доверием имущество может находится и у самого виновного, которому оно передается на основе доверия, либо в связи с гражданско-правовыми отношениями (например, договора проката ), либо в связи с личными отношениями между лицом, которому принадлежит имущество, и виновным (например, передача имущества в долг, на временное хранение и т.п.).⁵⁰

Во всех случаях преступник, обманывая оказываемое ему доверие, обращает имущество в свою пользу без намерения вернуть данное имущество или возместить его  стоимость.

Мошеннический обман  представляет собой умышленное искажение  или сокрытие истины с целью ввести в заблуждение лицо, во владении или в ведении которого находится имущество, и таким образом добиться  добровольной передачи имущества в распоряжение преступника. Вполне понятно, что потерпевший не должен сознавать, что его обманывают, он действует, предполагая добросовестность поведения виновного. В противном случае налицо будет хищение путем растраты или злоупотребления служебным положением, совершаемые лицом, в ведении которого находится имущество, в соучастии с частным лицом.

Степень искусности и убедительности обманных действий, а равно степень должной осмотрительности лица, в ведении или во владении которого находится имущество, никакого значение для состава преступления не имеет, примитивность обманных действий в отдельных случаях может быть основанием для привлечения должностного лица, выдавшего имущество, к ответственности за халатность.

Факты и обстоятельства, о существовании или наступлении  которых преступник ложно утверждает, имея цель таким путем незаконно  получить и обратить в свою пользу имущество, могут быть самыми разнообразными и относятся как к личности виновного, так и к различным предметам и явлениям внешнего мира. Преступник может выдавать себя за лицо, уполномоченное на получение имущества (кассир, инкассатор и т.д.), заявлять о якобы имеющихся у него правах на получение пенсии или других постоянных или временных выплат, утверждать о наличии у него каких-либо иных оснований на получение имущества, в то время как фактически их нет, и т.д.

При хищении, совершаемом  путем мошенничества, ложные сведения об определенных обстоятельствах, дающих право на получение имущества, не просто высказывается, а подтверждается обманными действиями, направленными на то, чтобы ввести в заблуждение лицо, во владении или ведении которого находится имущество, и таким образом, убедить его в необходимости передать виновному это имущество. Такого рода обманные действия должны находится в причинной связи с фактом получения виновным имущества, т.е. должны предшествовать передаче этого имущества и обусловливать эту передачу. Этим отличается хищение, совершаемое путем мошенничества, от некоторых случаев хищений, совершаемых в иных формах, но сопровождающихся обманом. Так, при краже обман может быть использован виновным для проникновения в хранилище ценностей, при присвоении или растрате – для сокрытия недостачи и т.п. Во всех этих случаях обман не обуславливает добровольную передачу преступнику имущества самим потерпевшим.