Договор финансовой аренды (лизинга) в гражданском законодательстве РФ: проблемы теории и практики

Многие авторы приходят к выводу, что ограничение на использование лизинга только для предпринимательских целей не соответствует мировой практике, не позволяет развиваться потребительскому лизингу.31

4. Наиболее серьезным  ограничителем вовлечения в гражданский  оборот объектов в качестве  предмета лизинга является положение  о том, что им может быть  только вещь. На практике же  возникает потребность в получении  в пользование в том же порядке  благ, не являющихся вещами в  их традиционном понимании.

То, что сегодня признается недопустимым вовлечение в гражданский оборот в качестве предмета лизинга таких благ, как права на использование результатов интеллектуальной деятельности и акций (долей) хозяйственных обществ, есть результат трактовки лизинга в ГК РФ как вида аренды. Исходя из этого, В.В. Витрянский пишет о том, что "имущественные права ни при каких условиях не могут быть самостоятельным объектом лизинга... поскольку они не относятся к категории вещей"32. На невозможность (по действующему российскому законодательству) передачи в лизинг результатов интеллектуальной деятельности (программного обеспечения) и имущественных прав указывают и другие авторы.

Однако, принципиальная идея лизинга (использование финансовых ресурсов лизингодателя с целью приобретения известных благ для их последующего предоставления в пользование лизингополучателю) может быть применена не только в отношении телесных вещей, но и в отношении практически любых непотребляемых оборотоспособных благ. И в поддержку этого вывода можно опереться на тот факт, что УНИДРУА при создании Модельного закона о лизинге планирует отказаться от принятого в Оттавской конвенции термина "оборудование" в пользу более широкого понятия "имущество, активы", включающего "любое имущество, используемое в профессиональной или предпринимательской деятельности", за исключением денег и обеспечительных ценных бумаг (ст. 2 проекта) 33.

Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.34

Рассмотрим теперь к существенным условиям договора лизинга.

Прежде всего существенным условием договора лизинга, как и всякого гражданско-правового договора, является условие о предмете.

Пункт 3 ст. 15 Закона о лизинге предусматривает, что в договоре лизинга должны быть указаны данные, позволяющие определенно установить имущество, подлежащее передаче лизингополучателю в качестве предмета лизинга. При отсутствии этих данных в договоре лизинга условие о предмете, подлежащем передаче в лизинг, считается не согласованным сторонами, а договор лизинга не считается заключенным.

По мнению В.В. Витрянского, предметом всякого договора являются действия (или бездействие) обязанных сторон. Поэтому предмет договора лизинга включает в себя помимо объекта лизинга (лизингового имущества) еще два рода действий обязанных сторон: во-первых, традиционные действия арендатора по принятию имущества в аренду, обеспечению его сохранности и использованию по назначению, выплате платежей и возврату имущества по окончании срока лизинга (либо приобретению его в собственность); во-вторых, действия лизингодателя по заключению договора купли-продажи лизингового имущества с продавцом в соответствии с указаниями лизингополучателя. На основании этого автор делает вывод, что к существенным условиям договора лизинга, позволяющим определить предмет договора, следует также отнести условие о продавце 35.

К числу условий, которые названы в законодательстве как существенные или необходимые для договора лизинга, относятся, по мнению В.В. Витрянского, все те условия, которые названы в качестве таковых в общих положениях об аренде и содержащихся в ГК специальных правилах о договоре лизинга36. К числу таких условий следует, по логике автора, относить:

во-первых, условия о сроке аренды и об арендной плате, поскольку они относятся к видообразующим признакам договора аренды, разновидностью которого выступает договор лизинга. Данные условия содержатся в самом определении договора лизинга;

во-вторых, условия о продавце предмета лизинга и об исключительно предпринимательской цели использования предмета лизинга, поскольку они "относятся к квалифицирующим признакам договора лизинга, отличающим данный договор от иных разновидностей договора аренды"37. Такая точка зрения подвергается критике со следующих позиций: поскольку данные условия относятся к квалифицирующим признакам договора лизинга, отсутствие их в тексте договора приведет лишь к тому, что будет заключен не договор лизинга, а простой договор аренды.

Что касается условия о сроке, то оно также не является существенным условием договора лизинга. При отсутствии данного условия в договоре будет действовать норма п. 2 ст. 610 ГК, в соответствии с которой в этом случае договор будет считаться заключенным на неопределенный срок, а каждая из сторон будет вправе в любое время отказаться от договора. Однако такое положение вещей, противоречит сущности договора лизинга, поскольку срок в данном договоре увязывается с периодом эффективной службы оборудования. Кроме того, лизинговые платежи также рассчитываются в зависимости от срока договора, поэтому этот срок должен быть известен при заключении договора. Поэтому, на мой взгляд, необходимо прямо признать в ГК, что срок договора лизинга является его существенным условием.

Относительно условия о цене договора лизинга нельзя точно определить, является ли оно существенным. ФЗ "О финансовой аренде …" в ст. 28 содержит нормы, касающиеся лизинговых платежей. В соответствии с п. 2 данной статьи размер, способ осуществления и периодичность лизинговых платежей определяются договором лизинга с учетом ФЗ "О финансовой аренде…". По замечанию М.И. Брагинского, "ряд норм ГК, иных законов и других правовых актов ограничивается указанием на необходимость включать в тот или иной договор определенный круг условий. То же можно сказать и о норме, содержащейся в п. 2 ст. 28 Закона о лизинге. По мнению М.И. Брагинского, отсутствие такого условия в договоре влечет признание его незаключенным, только если оно должно считаться необходимым для данного конкретного договора или одна из сторон настаивает на его принятии. При возникновении спора относительно значения такого условия оценку дает суд. При этом он исходит из презумпции, что соответствующие условия являются существенными38. Таким образом, условие о цене договора лизинга является необходимым для данного договора (так же, как и условие о сроке) в силу его сущности.

А.А. Иванов, основываясь на легальном определении договора лизинга, указанном в ст.4 ФЗ "О финансовой аренде …" к числу существенных условий относит: его предмет цену и срок.

Итак, ученые обосновывающие на различные теоретические подходы к определению существенных условий договора, как правовой категории, сходятся как минимум на трех позициях относительно существенных условий договора лизинга, а именно:

- предмет (в широком или  узком его понимании);

- срок;

- цена (лизинговый платеж / арендная плата).

Отнесение таких условий как условия о продавце, о предпринимательской цели использования предмета (объекта) лизинга, к числу существенных остаются дискуссионными.

 

 

 

1.4.Форма договора  финансовой аренды (лизинга)

Специальные правила о финансовой аренде (лизинге), содержащиеся в ГК (§ 6 гл. 34), не содержит каких- либо специальных правил о форме договора лизинга. Применительно к форме договора лизинга, учитывая отсутствие специальных правил на этот счет, возникает немало интересных вопросов. Прежде всего, обязательно ли заключать договор лизинга, объектом которого является здание (сооружение) или предприятие, в форме единого документа, предписываемого сторонами, как это предусмотрено специальными правилами о договорах аренды соответствующих объектов (п. 1ст.651 и п.1 ст.658 ГК)? Ответ на этот вопрос состоит в том, что схема регулирования отдельных видов договора аренды, используемая в ГК (ст. 625), исключает возможность применения к договору лизинга специальных правил, регламентирующих договор аренды зданий (сооружений) и договор аренды предприятия. Поэтому форма договора лизинга при отсутствии специального регулирования должна определяться в соответствии с общими положениями об аренде, а именно ст. 609 ГК, которая говорит лишь о письменной форме договора. Следовательно, договор лизинга, как и всякий гражданско-правовой договор, заключаемый в письменной форме (за исключение случаев, предусмотренных законом), может быть заключен не только в форме единого документа, подписываемого сторонами, но и путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (п.2 ст. 434 ГК).

Договор лизинга имеет две стадии развития, что существенным образом, сказывается и на его форме. Он считается заключенным вначале с момента достижения согласия сторон по всем основным условиям. Его «консенсуальность» очевидна. Но после приобретения лизингодателем имущества и передачи его по акту лизингополучателю форма договора меняется. Особенно это важно для недвижимого имущества (предмета лизинга). Если руководствоваться логикой законодателя и лизинг признавать разновидностью аренды, то нормы о ней (ст. 609, 651, 655 ГК РФ) подлежат учету при определении формы договора лизинга. С переходом предмета лизинга лизингополучателю договор лизинга трансформируется из консенсуального в реальный. Более того, если предметом договора выступает недвижимость, а он не прошел государственную регистрацию, то в ряде случаев законодательством предусмотрена недействительность таких сделок (п. 1 ст. 651, п. 3 ст. 658 ГК РФ).

Процедура заключения договора лизинга состоит из двух основных этапов:

1) направление лизингополучателем  оферты лизинговой компании;

2) рассмотрение лизингодателем  оферты и ее акцепт.

Письменная форма договора считается соблюденной, если письменное предложение заключить договор принято в определенном порядке, предусмотренном ГК (ст. 434), т. е. путем направления оферты и ее акцепта.

По срокам, установленным для акцепта, возможны три случая (ст. 440-443 ГК):

- когда в оферте определен  срок для акцепта, договор считается  заключенным, если акцепт получен  лицом, направившим оферту в пределах  указанного в ней срока;

- когда в письменной  форме не определен срок для  акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим  оферту до окончания срока, установленного  законом или иными правовыми  актами, а если такой не установлен, - в течение нормально необходимого  для этого времени;

- когда своевременно направленное  извещение об акцепте получено  с опозданием, акцепт не считается опоздавшим, если сторона, направившая оферту, немедленно не уведомит другую сторону о получении акцепта с опозданием.

Если сторона, направившая оферту, немедленно сообщит другой стороне о принятии ею акцепта, полученного с опозданием, договор считается заключенным.

В ряде случаев закон требует от стороны, для которой установлено обязательное заключение договора (например, в случае наличия предварительного договора), определенных действий. Так, если ею получена оферта (предварительный договор), эта сторона в течение 30 дней со дня получения оферты должна предпринять одно из следующих действий:

- направить другой стороне  извещение об акцепте;

- отказаться от акцепта;

- акцептовать оферту на  других условиях (протокол разногласий  к проекту договора).

В соответствии со ст. 434 ГК РФ договор лизинга в письменной форме может быть по усмотрению сторон заключен одним из двух способов:

- составлением одного  документа (договора), подписанного  сторонами, что исключает возможным  спор о самом факте заключения  соглашения;

- обменом документами  посредством почтовой, телефонной, электронной и иной связи, позволяющей  достоверно установить, что документ  исходит от стороны по договору.

При подписании текста договора целесообразно учитывать следующие обстоятельства.

Возможную несостоятельность стороны в сделке, которой может выступать организация, имеющая статус юридического лица. Филиалы и структурные подразделения юридического лица (ст. 52 ГК РФ) не могут подписывать договора от своего имени. Хотя хозяйствующий субъект и включил в их положения право совершать сделки. Такие действия являются превышением своих полномочий и присвоением функций законодательного органа. Представительства могут действовать по доверенности юридического лица, выданной не структурному подразделению, а конкретному физическому лицу.

Руководитель организации заключает договора без доверенности, а остальные работники — по заверенной копии приказа или доверенности.

Стороны вправе использовать факсимильное воспроизведение подписи с помощью средств механического или иного копирования, а также электронно-цифровую подпись (п. 2 ст. 160 ГК).

Подписи сторон должны быть сделаны полно и разборчиво, чтобы можно было подтвердить авторство подписи.

Весь пакет договора надо прошить, заклеить и удостоверить подписями и печатями сторон, либо подписать каждую страницу договора. Отсутствие печати не считается по общему правилу нарушением требований к форме сделки. Печать только удостоверяет подпись лица и не создает особых правовых последствий.

В заключение первой главы следует отметить, что в последней редакции Закона исключены так называемые «существенные положения» договора лизинга, которые можно было спутать с существенными условиями договора. Эти положения были столь многочисленны и туманно сформулированы, что даже профессионалу было трудно уследить за тем, чтобы все они нашли отражение в договоре лизинга. Теперь же осталось только одно существенное условие договора – его предмет. Но зато отсутствие согласования данного условия (в отличие от ранее упомянутых «существенных положений») влечет за собой признание договора лизинга незаключенным. Ни срок, ни цена договора лизинга не относятся к существенным условиям.