Гарантии защиты прав и интересов детей - граждан России при их усыновлении иностранными гражданами

Представляется, что не совсем четко дано определение данного отраслевого понятия, поскольку не совсем понятно «простое» юридическое дозволение и что в таком случае подлежит защите.

По мнению Малиновой А.Г. правовые интересы вообще - это условия благополучия отдельных лиц (и общества в целом), обеспечение которых является целью правового регулирования. Понятие «правовой интерес», считает автор, охватывает все виды интересов, реализация которых может быть опосредована в сфере правового регулирования88.

Следует заметить, что понятие интерес представляет собой обязательное сочетание субъективных и объективных элементов. В понятие же «условия благополучия»  превалируют  субъективные  начала. Следует  согласиться с О.Ю. Ильиной89 в той части, что реализуя свои интересы, каждый из членов семьи может оценивать «Условия благополучия» по    своим, сугубо субъективным критериям. Кроме того, представляется     нереальным существование и правовое обеспечение условий благополучия    общества в целом. Общество неоднородно по своей структуре,     содержанию, соответственно не может быть благополучно в целом.

Обращает на себя внимание актуальность высказывания Г.Ф. Шершеневича, что не следует абсолютизировать различия между частным и публичным в праве - упускать из виду, что граница между публичными и частными нормами, основанная на различии охраняемых интересов, не может быть безусловно точной. На рубеже всегда остается полоса отношений, которая всегда будет возбуждать сомнение, куда их поместить90.

Представляется, что для регулирования отношений по усыновлению детей, оставшихся без родительского попечения характерна множественность и взаимозависимость критериев. Это проявляется в том, что интерес, как материальный признак, определяет формальное - способ регулирования и построения отношений.

Способ защиты права - категория материального (регулятивного) права. Способы защиты права перечислены в ГК РФ (ст. 12), В частности, к ним относятся: признание права; восстановление положения, существовавшего до нарушения права и пресечение действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения и т.д.

От понятия «способ защиты права» отличается понятие «форма защиты права».

Форма защиты права - категория процессуального характера. Под формой защиты права понимается определяемая законом деятельность компетентных органов по защите права, т.е. по установлению фактических обстоятельств, применению норм права, определению способа защиты права и вынесению решения. Применение перечисленных в законе способов защиты права, т.е. определенных мер принуждения к нарушителю права, осуществляется не одной, а несколькими формами защиты права. Многообразие форм защиты права объясняется действием ряда факторов  - спецификой подлежащих защите или охране прав, сложностью или, наоборот простотой познания правоотношений и подлежащих защите прав, степенью развития демократических процессов в обществе, правовыми традициями91.

Как указывает В.А. Рязановский, «гражданский процесс имеет целью организацию установления и охраны субъективных гражданских прав. В отличие от гражданского права гражданский процесс есть институт публичного права, на который возложено поддержание правопорядка путем защиты субъективных гражданских прав отдельных граждан»92.

3.2. Гарантии сохранения тайны международного усыновления

Тайну усыновления ребенка относят к сфере неприкосновенности частной жизни, семейной или личной тайны, что гарантируется ст. 23 Конституции РФ.

Для наиболее полной охраны тайны усыновления требуется запись усыновителей в качестве родителей усыновленного ребенка, совершаемая в книге записей рождений на основании специального указания в решении суда об усыновлении.

Если такая запись не произведена, то лица, подавшие в суд заявление об усыновлении, при удовлетворении их заявления приобретают специальный правовой статус усыновителей. В записи акта об усыновлении, составляемой органом записи актов гражданского состояния, при этом фигурируют как сведения о фамилии, имени, отчестве и гражданстве родителей (одного из родителей) ребенка, так и сведения о фамилии, имени, отчестве и гражданстве усыновителей (ст. 42 Федерального закона от 15.11.1997 N 143-ФЗ (ред. от 03.12.2011) “Об актах гражданского состояния”). На основании такой записи выдается свидетельство об усыновлении, содержащее сведения об усыновителях (ст. 43 указанного Федерального закона). Правовой статус усыновителей в целом не отличается от правового статуса лиц, записанных в качестве родителей ребенка (см. п. 6 ст. 137 СК РФ), однако из актовой записи и свидетельства об усыновлении явно следует, что усыновитель не является родителем ребенка. Такая информация может причинить существенный моральный вред как усыновленному ребенку, так и усыновителям. Поэтому усыновители могут обратиться в суд с просьбой об их записи в качестве родителей усыновленного ребенка. В соответствии со ст. 270 ГПК РФ такая просьба должна содержаться в заявлении об усыновлении.

Ст. 139 СК РФ обязывает судей, вынесших решение об усыновлении ребенка, должностных лиц, осуществивших государственную регистрацию усыновления, а также иных лиц, осведомленных об этом, сохранять тайну усыновления. Ответственность за ее разглашение против воли усыновителей предусмотрена ст. 155 УК РФ.

Для обеспечения тайны усыновления М. Николаев считает целесообразным, чтобы в решении была запись об ознакомлении участников процесса с содержанием ст. 139 СК РФ «Тайна усыновления ребенка», согласно которой судьи, вынесшие решение об усыновлении, должностные лица, осуществляющие государственную регистрацию усыновления, а также лица, иным образом осведомленные об усыновлении, обязаны сохранять эту тайну93.

Однако члены Московской областной коллегии адвокатов Паршуткин В. и Львова Е. в статье «Всегда ли оправдано сохранение тайны усыновления»94 указывают, что, исходя из ч. 1 ст. 139 СК РФ, под тайной усыновления следует понимать лишь сведения о самом судебном решении об усыновлении и только в том случае, если сам усыновитель не считает нужным сообщать об этом кому бы то ни было. Расширительное ее толкование, по мнению авторов статьи, затрудняет анализ реальной практики, приводит к существенным нарушениям закона и к возникновению целого ряда тайн, не имеющих отношения к понятию «тайна усыновления», определенному законодателем в ст. 139 СК РФ.

В том случае, когда усыновители не считают нужным ее сохранять, говорить о тайне усыновления вообще не имеет смысла. Она также не является обязательной, если ребенок прекрасно осознает происходящее, помнит своих кровных родителей и родственников. Не может быть речи о тайне усыновления и тогда, когда ребенку, которого хотят взять в семью, исполнилось 10 лет, поскольку в этом случае суд обязан в соответствии со ст. 57 СК РФ заслушать его мнение95.

Как считают авторы статьи, в этих ситуациях применение судом мер по сохранению тайны усыновления не оправдано. Данное положение приводит к тому, что от участия в процессе устраняются близкие родственники, а также биологические родители ребенка, в результате чего не обеспечивается приоритет россиян перед иностранцами при международном усыновлении.

Стремление наших законодателей аргументировать необходимость тайны усыновления противоречит многолетнему опыту других стран (Англия, Франция, США и др.), где считается, что успех семейного воспитания заюіючается не в соблюдении формальной стороны усыновления, а во взаимоотношениях воспитателя (усыновителя) и воспитанника (усыновляемого), определяющих качество семейного воспитания.

Судебная практика также показывает, что иностранные граждане, в частности граждане США, при рассмотрении дел указывают, что сохранять тайну усыновления детей, которые передаются им на воспитание, они не намерены. Более того, они фотографируют, снимают на видеопленку местность, условия жизни усыновляемых детей до усыновления, изучают историю жизни ребенка, культуру нации, биографию жизни родителей с целью, как они указывают, при взрослении ребенка эту информацию до него довести. Они также полагают, что ребенок должен знать историю своей родины, и нисколько не боятся, что это негативно повлияет на их отношения с усыновленным. Более того, усыновители указывают: их любовь и тепло семьи будут основополагающими в их взаимоотношениях с усыновленным.

Сегодня, когда идет процесс сближения законодательства РФ с положениями Конвенции ООН о правах ребенка, важное значение имеет то обстоятельство, что в ст. 21 Конвенции ничего не говорится о тайне усыновления.

Тем более, что в соответствии со ст. 7 Конвенции ООН  ребенок имеет право, «насколько это возможно, знать своих родителей», причем «насколько возможно» истолковывается как объективная возможность установить сведения о родителях. Не только насколько возможно и целесообразно. Например, при имитации беременности, или случае прихода мужчины в семью, где растет маленький ребенок. Но это следует отнести к исключениям из общего правила96.

Разбирательство дел проводится не только в закрытом судебном заседании. Участники процесса дают подписку о неразглашении сведений, полученных во время слушания дела. Таким образом, фактически создается еще одна тайна - тайна судебного заседания. Иностранцы, свободные от необходимости сохранять тайну усыновления в своих странах, в России, тем не менее, практически всегда заявляют о желании, чтобы проводился процесс в закрытом судебном заседании, и настаивают на неразглашении сведений о судебном решении. Это делается для того, чтобы, во избежание осложнений, свести до минимума контакты с родственниками и родителями усыновляемого во время пребывания усыновителей в России с тем, чтобы быстро усыновить ребенка и вывезти его в свою страну.

Ст. 121 СК РФ гласит, что «деятельность других, кроме органов опеки и попечительства, юридических и физических лиц по выявлению и устройству детей, оставшихся без попечения родителей, не допускается». С 1 июля 1998 г. круг этих лиц был расширен - теперь к ним причислены региональные управления образования и иностранные усыновительные агентства. Но законодатель тут же сделал оговорку: работа агентств возможна только «в силу международного договора Российской Федерации или на основе принципа взаимности». Договоров же таких нет, принципы взаимности между Россией и другими государствами в области усыновления также не определены.

Представители иностранных агентств не скрывают, что для их клиентов не имеет значения, усыновляется ли ребенок с соблюдением   законной процедуры или нет. Поэтому для них действительно предпочтительнее тайна усыновления, окружающая процедуру  усыновления  и  скрывающая  ее  от гласности.

Возникает вопрос: как быть в том случае, когда российские усыновители с момента обращения в органы опеки и попечительства заявляют просьбу о сохранении тайны усыновления, в то время как внесудебная стадия и досудебная подготовка дела не составляют предмета этой тайны, а потому ответственность за разглашение сведений об усыновлении до момента вынесения решения не возникает?

Законодательством не определено, относятся ли сведения о внесудебной стадии усыновления к служебной или профессиональной тайне должностных лиц. Инструкциями и положениями ведомственного характера этот вопрос также не урегулирован. Уголовная ответственность предусмотрена только за разглашение тайны усыновления вопреки воле усыновителя лицом, обязанным хранить факт усыновления как профессиональную или служебную тайну. Однако, для этих лиц сведения об усыновлении становятся, согласно ст. 139 СК РФ, профессиональной или служебной тайной только с момента вынесения судебного решения об усыновлении.

В соответствии со ст. 7 ГПК РФ заявление об усыновлении рассматривается судьей единолично. Для обеспечения тайны усыновления разбирательство проводится в закрытом судебном заседании, чему, на наш взгляд, должен соответствовать процессуальный документ - определение.

Суд вправе, удовлетворив заявление об усыновлении, отказать в части удовлетворения просьбы усыновителей (усыновителя) об изменении даты и места рождения ребенка (ст. 274 ГПК РФ), если сочтет, что такое изменение противоречит интересам ребенка (ст. 124 СК РФ).

В случае положительного решения судом данного вопроса о соответствующем изменении указывается в решении суда об усыновлении, а потом на основании ст. 42 Закона об актах гражданского  состояния эти сведения вносятся в запись акта об усыновлении.

В соответствии с п. 2 ст. 44 названного Федерального закона в случае изменения на основании решения суда об усыновлении места рождения ребенка по желанию усыновителей (усыновителя) может быть составлена новая запись акта о рождении ребенка. Такая запись составляется органом записи актов гражданского состояния по месту рождения ребенка, указанному в решении суда. Сведения о составлении новой записи акта о рождении ребенка должны быть внесены в ранее произведенную запись акта о его рождении.

Дата рождения ребенка изменяется не более чем на три месяца. Например, в отношении ребенка, родившегося в мае, может быть принято решение об указании на дату его рождения в соответствующих числах августа или февраля.

3.3. Контроль за условиями жизни детей - российских

граждан, переданных на усыновление за пределы  РФ

Защита прав и интересов детей, являющихся гражданами РФ и усыновленных иностранцами, вне территории РФ осуществляется в пределах, допускаемых нормами международного права, консульскими учреждениями РФ, где усыновленные дети состоят на учете до достижения ими совершеннолетия.

После того как суд вынесет решение об усыновлении ребенка, орган ЗАГСа вносит соответствующие записи в книги актов гражданского состояния и усыновители получают свидетельство об усыновлении. Только после того усыновители смогут вывезти ребенка за пределы России. По прибытии в страну проживания усыновителей последние в 3-месячный срок должны обратиться в консульское учреждение РФ для постановки ребенка  на учет.  Для этого усыновители представляют в консульское учреждение следующие документы:

4. заявление о постановке на учет усыновленного ребенка с приложением двух его фотографий;
5. свидетельство об усыновлении;