Ипотека

Наоборот, по праву  ФРГ (§ 25 ГГУ) возникающие в процессе деятельности предприятия долги и требования связаны с ним как таковым и переходят к новому собственнику.³²

Пункт 2 статьи 70 Закона об ипотеке содержит диспозитивную норму, определяющую состав заложенного имущества при ипотеке предприятия как имущественного комплекса. Так, если договором об ипотеке не предусмотрены другие условия, заложенным имуществом являются материальные и нематериальные активы, включающие в себя здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, готовую продукцию, права требования, исключительные права.

В соответствии с Положением, утвержденным Приказом Минфина России от 30 марта 2001 г. N 26н "Об утверждении Положения по бухгалтерскому учету "Учет основных средств" ПБУ 6/01" (с изм. от 27 ноября 2006 г.), к основным средствам относятся: здания, сооружения, рабочие и силовые машины и оборудование, измерительные и регулирующие приборы и устройства, вычислительная техника, транспортные средства, инструмент, производственный и хозяйственный инвентарь и принадлежности, рабочий, продуктивный и племенной скот, многолетние насаждения, внутрихозяйственные дороги и прочие соответствующие объекты.

В составе основных средств учитываются также: капитальные  вложения на коренное улучшение земель (осушительные, оросительные и другие мелиоративные работы); капитальные  вложения в арендованные объекты основных средств; земельные участки, объекты природопользования (вода, недра и другие природные ресурсы).

В соответствии с Положением, утвержденным Приказом Минфина России от 27 декабря 2007 г. N 153н "Об утверждении Положения по бухгалтерскому учету "Учет нематериальных активов" ПБУ 14/2007", к нематериальным активам могут быть отнесены следующие объекты интеллектуальной собственности (исключительное право на результаты интеллектуальной деятельности):

исключительное  право патентообладателя на изобретение, промышленный образец, полезную модель;

исключительное  авторское право на программы  для ЭВМ, базы данных;

имущественное право автора или иного правообладателя  на топологии интегральных микросхем;

исключительное  право владельца на товарный знак и знак обслуживания, наименование места происхождения товаров;

исключительное  право патентообладателя на селекционные достижения.

В составе нематериальных активов учитываются также деловая  репутация организации и организационные  расходы (расходы, связанные с образованием юридического лица, признанные в соответствии с учредительными документами частью вклада участников (учредителей) в уставный (складочный) капитал организации).

В состав нематериальных активов не включаются интеллектуальные и деловые качества персонала  организации, их квалификация и способность к труду, поскольку они неотделимы от своих носителей и не могут быть использованы без них.

Содержание п. 2 ст. 70 Закона об ипотеке соотносится со ст. 132 ГК РФ, которая предусматривает, что предприятие в целом или его часть могут быть объектом купли-продажи, залога, аренды и других сделок, связанных с установлением, изменением и прекращением вещных прав. В состав предприятия как имущественного комплекса входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания), и другие исключительные права, если иное не предусмотрено законом или договором.

Пункт 3 статьи 70 Закона об ипотеке предусматривает необходимость при ипотеке предприятия провести полную инвентаризацию имущества, относящегося к предприятию, и оценку его стоимости.

В соответствии с Методическими указаниями по инвентаризации имущества и финансовых обязательств, утвержденными Приказом Министерства финансов РФ от 13 июня 1995 г. N 49, основными целями инвентаризации являются: выявление фактического наличия имущества; сопоставление фактического наличия имущества с данными бухгалтерского учета; проверка полноты отражения в учете обязательств.

Для проведения инвентаризации в организации создается  постоянно действующая инвентаризационная комиссия. Персональный состав постоянно  действующих и рабочих инвентаризационных комиссий утверждает руководитель организации.

До начала проверки фактического наличия имущества  инвентаризационной комиссии надлежит получить последние на момент инвентаризации приходные и расходные документы  или отчеты о движении материальных ценностей и денежных средств.

Инвентаризационная  комиссия обеспечивает полноту и  точность внесения в описи данных о фактических остатках основных средств, запасов, товаров, денежных средств, другого имущества и финансовых обязательств, правильность и своевременность  оформления материалов инвентаризации.

Проверка фактического наличия имущества производится при обязательном участии материально  ответственных лиц.³³ 

При чтении комментируемой статьи встает вопрос: когда закладываемое недвижимое имущество должно закладываться по правилам ипотеки предприятия как имущественного комплекса? Только в тех случаях, когда произведена государственная регистрация права собственности на предприятие как на имущественный комплекс, или об ипотеке предприятия как имущественного комплекса можно говорить и в тех случаях, когда зарегистрировано только право собственности на отдельные объекты недвижимости, а не на предприятие как на имущественный комплекс? Для ответа на этот вопрос обратимся к судебной практике.

ФАС СКО в  справке по результатам обобщения  рассмотренных дел в кассационном порядке в 1 полугодии 2003 г. было указано: "Продажа имущественного комплекса  предприятия, влекущая прекращение его производственной деятельности, должна производиться с соблюдением правил, установленных ст. 559 ГК РФ. Такой договор должен предусматривать передачу как активов, так и пассивов предприятия.

По делу N Ф08-317/2003 апелляционная инстанция отменила решение суда первой инстанции о признании недействительным договора купли-продажи комбикормового завода, указав, что к данной сделке неприменимы положения ст. 559 ГК РФ о необходимости включения в договор всех видов имущества, входящих в имущественный комплекс (в том числе долгов, прав на наименование и др.). По мнению апелляционной инстанции, воля сторон при заключении договора не была направлена на продажу предприятия.

Кассационная  инстанция отменила апелляционное  Постановление, указав, что содержащиеся в нем выводы сделаны без выяснения  и надлежащей оценки существенных обстоятельств, в частности взаимосвязанности  ряда самостоятельно заключенных сделок по отчуждению объектов, входящих в состав имущественного комплекса комбикормового завода. Данные обстоятельства могут свидетельствовать о притворности этих сделок, прикрывающих продажу предприятия".

Аналогичную позицию  занял Президиум ВАС РФ в Постановлении от 30 января 2002 г. N 6245/01 , указав: "Суды первой и кассационной инстанций, отказывая в удовлетворении требований истца, исходили из того, что при совершении сделок с предприятием их предметом являются все виды имущества, входящие в единый имущественный комплекс, включая права требования, долги, права на фирменное наименование, товарные знаки и знаки обслуживания, другие исключительные права. Поскольку в данном деле было практически полностью продано имущество спиртзаводов общества "Бахус", состоящее из вещей, а передачи нематериальных активов и пассивов предприятия даже не предусматривалось, суды сделали вывод об отсутствии признаков продажи предприятия.

Материальные  активы, входящие в имущественный  комплекс, характеризуемый ввиду  своей производственной цели как  предприятие, не могут отчуждаться (если брать отчуждение их в совокупности, а не в качестве отдельных объектов) отдельно от пассивов предприятия (в первую очередь его долгов), выступающих как своего рода обременение активов (имущества). В противном случае могут быть нарушены интересы кредиторов данного предприятия.

Кроме того, суд  кассационной инстанции неправомерно сделал вывод об отсутствии признаков продажи предприятия со стороны общества "Бахус", поскольку оно не прекратило производственную деятельность. В данной ситуации необоснованно было использовано понимание предприятия как субъекта права, а не как имущественного комплекса. Истец, как видно из материалов дела, обладал несколькими имущественными комплексами (предприятиями), и продажа трех из них не повлекла прекращения производственной деятельности общества "Бахус" как юридического лица (в части остальных предприятий).

Согласно материалам дела практически все имущество, связанное с производственной деятельностью каждого из трех спиртзаводов общества "Бахус", было продано, т.е. продолжать производственную деятельность на данных предприятиях стало невозможным".

Из процитированных  судебных актов можно сделать вывод о том, что квалифицирующими признаками предприятия как имущественного комплекса являются:

1) задействованность  имущества в едином производственном  процессе (что может быть подтверждено  заключением строительно-технической  экспертизы, проектной и технической документацией на имущество, входящее в состав предприятия, и т.д.);

2) прекращение  производственной деятельности, при  этом не обязательно должно  происходить прекращение деятельности  предприятия как юридического  лица, достаточно прекращения конкретной производственной деятельности (в процитированном Постановлении ВАС РФ, как видим, произошло прекращение деятельности одного из нескольких заводов, принадлежащих юридическому лицу, но не произошло прекращения деятельности юридического лица в целом).

Также из описанных  судебных дел усматривается, что  отсутствие государственной регистрации  именно на предприятие не является признаком, подтверждающим, что данное имущество не может быть квалифицировано как предприятие.

В случае  если объекты недвижимости, которые предполагается принять в ипотеку, будут признаны предприятием, существуют риски:

1) признания  недействительной сделкой договора, на основании которого у залогодателя возникло право собственности на заложенное имущество, в связи с несоблюдением требований ГК РФ о совершении сделок с предприятием;

2) признания  недействительной сделкой договора  ипотеки при несоблюдении требований  об ипотеке предприятия.

Риск признания  того, что заключался не договор  ипотеки одного или нескольких зданий, а договор ипотеки предприятия, характерен, в частности, для производственных зданий, автозаправочных станций, складских комплексов и т.д.³⁴

Передача предприятия в ипотеку допускается при наличии согласия собственника имущества, относящегося к предприятию, или уполномоченного им органа. Договор об ипотеке предприятия, заключенный с нарушением этого требования, ничтожен.

Из данного положения статьи 70 Закона об  ипотеке  не усматривается, что имел в виду законодатель. В соответствии со ст. 335 ГК РФ залогодателем вещи может быть ее собственник либо лицо, имеющее на нее право хозяйственного ведения.

В п. 9 Постановления Пленума ВАС РФ N 8 указано: "Поскольку закон устанавливает принцип специальной (целевой) правоспособности унитарных предприятий (статья 49 ГК РФ), действия предприятия по распоряжению закрепленным за ним имуществом собственника должны быть обусловлены прежде всего задачами его уставной деятельности и целевым назначением предоставленного для выполнения этих задач имущества.

Поэтому в тех  случаях, когда действия предприятия, в том числе и осуществленные в порядке требований пункта 2 статьи 295 ГК РФ, по отчуждению или предоставлению в долгосрочное пользование другим лицам закрепленного за предприятием на праве хозяйственного ведения движимого и недвижимого имущества, непосредственно участвующего в производственном процессе предприятия, приводят к невозможности использования имущества собственника по целевому назначению, соответствующие сделки являются недействительными по основаниям, предусмотренным статьей 168 ГК РФ, независимо от того, совершены они с согласия собственника (уполномоченного им органа) или самостоятельно предприятием".

Кроме того, в  настоящее время действует запрет на залог ГУП и МУП права аренды земельных участков, что делает практически невозможной ипотеку недвижимости, принадлежащей на праве хозяйственного ведения ГУП и МУП.

Соответственно, ипотека предприятия как имущественного комплекса, если залогодателю предприятие принадлежит на праве хозяйственного ведения, не допускается, так как приводит к прекращению деятельности государственного или муниципального предприятия, а стало быть, выходит за пределы его правоспособности и является недействительной сделкой. Какому-либо иному лицу, кроме ГУП или МУП, на праве хозяйственного ведения данное имущество принадлежать не может. А стало быть, залогодателем предприятия может быть только собственник этого предприятия. Но если залогодатель является собственником закладываемого предприятия, то о каком еще его согласии может идти речь? Если же речь идет о том, что залогодателем может быть не собственник имущества, то следует учитывать, что это не допускается в соответствии со ст. 335 ГК РФ и ст. 6 Закона об ипотеке.

По всей видимости, в ст. 70 Закона об ипотеке произошло смешение понятий "предприятие как имущественный комплекс" и "предприятие как юридическое лицо". Можно предположить, что имелось в виду согласие акционеров АО (если собственником предприятия как имущественного комплекса является АО) либо участников ООО (если собственником предприятия как имущественного комплекса является ООО). По всей видимости, такое согласие требуется, даже если сделка не является для залогодателя крупной (например, закладывается один из нескольких заводов). Но из ст. 70 это прямо не следует.³⁵