Некоторые вопросы правового регулирования деятельности ООО

      Согласно п.1 ст.90 ГК РФ уставный капитал ООО составляется из стоимости вкладов его участников.Вместе с тем п.1 ст. 14 Закона определяет,что уставный капитал общества с ограниченной ответственностью составляется из номинальной стоимости долей его участников.Согласно ст.2 Закона уставный капитал общества с ограниченной ответственностью  разделен на доли определнных учредительными документами размеров.

  Чтобы понять,как соотносятся эти положения при выявлении сущности термина «доля»,необходимо дать определение некоторых терминов,используемых как в ГК РФ,так и в ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».Прежде всего определимся с термином «уставный капитал».Осмыслив ст.90 ГК и ст.14 Закона,под уставным капиталом будем понимать некую величину,определяемую вденежном выражении,которая отражает минимальный размер имущества общества,формируемого за счет вкладов участников, гарантируюшего интересы его кредиторов. Соответственно, размер уставного капитала — это определенная в рублях стоимость этого имущества.Так как  при создании общества уставный капитал является единственным имуществом  общества, законодатель устанавливает тот минимум его размера,ниже которого он опускаться не может. По действующему законодательству размер уставного капитала должен быть не менее стократной величины минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату представления документов для государственной регистрации общества.

Дадим толкование и другим терминам.

Вклад в уставный капитал- это взнос в виде денег, ценных бумаг, других вещей,имущественных прав либо иных прав,имеющих денежную оценку.

Стоимость вклада — это размер денежного вклада и/или стоимость оценки неденежного вклада, определенного либо самими участниками, либо независимым оценщиком.

 Доля участника — это часть уставного капитала, приходящаяся на участника за счет внесения им своего вклада.

Номинальная стоимость доли — это размер денежного вклада и/или стоимость оценки неденежного вклада, определенного либо самими участниками, либо независимым оценщиком.

Действительная  стоимость доли — это часть стоимости чистых активов, пропорциональная размеру доли.

Размер доли участника - соотношение номинальной стоимости доли м уставного капитала, выраженное в процентах или в виде дроби.

По действующему законодательству в уставе общества может быть установлено ограничение по максимальному размеру доли участника общества и ограничена возможность изменения соотношения долей участников общества. Такие ограничения не могут быть установлены в отношении отдельных участников общества. Указанные положения могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении, а также внесены в устав общества, изменены и исключены из устава по решению общего собрание участников общества, принятому всеми участниками единогласно (ст. 14 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью").

Обратим внимание на то, что законодатель не предоставляет участникам общества возможность устанавливать какие-либо ограничения через положения устава в отношении минимального размера доли. И если в акционерном обществе "акция" - это минимальный размер вклада в уставный капитал, который должен внести участник, чтобы получить статус акционера, то в обществе с ограниченной ответственностью такого установленного минимального размера быть не может. Соответственно в акционерном обществе у одного акционера может быть и одна, и несколько акций. В обществе с ограниченной ответственностью у одного участника всегда одна доля. Разница между несколькими участниками может зависеть только от размера их долей.

При сопоставлении определений  стоимости вклада и номинальной  стоимости нетрудно увидеть, что  уставный капитал общества с ограничений ответственностью может состоять как из стоимости вкладов его участников, так и из номинальной стоимости долей его участников.

Таким образом, основная функция уставного капитала — определение минимального размера имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов.

Вместе с  тем согласно п.2 ст. 48 ГК РФ общество с ограниченной ответственностью относится к тем юридическим лицам, в отношении которой их участники имеют обязательственные права. Статус участника общества с ограниченной ответственностью связан с наличием у лица, претендующего на этот статус, доли в его уставном капитале. Следовательно,доля в уставном капитале общества удостоверяет наличие обязательственных прав у владельца этой доли. Это дает возможность участникам общества, владеющим долями в уставном капитале, решать и другие задачи.

         Так через долю участника и определение ее размера можно определить структуру голосования участников при принятии решений на общих собраниях,а также распределять прибыль, полученную обществом. Но в отличие от акционерного общества, где при голосовании акционеров на общем собрании применяется единственное правило "одна акция - один голос",что всегда предполагает увеличение голосов с увеличением пакета акций,в обществе с ограниченной ответственностью вариантов гораздо больше.

      Согласно п. 1 ст. 32 ФЗ "Об обществах  с ограниченной ответственностью" каждый участник общества может иметь на общем собрании участников число голосов, пропорциональное его доли в уставном капитале общества. Кроме того, уставом общества при его учреждении или путем внесения в устав общества изменений по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно,может быть установлен иной порядок определения числа голосов участников общества. Учитывая тот факт, что расчет голосов, позволяющих принимать решения на общем собрании участников, исчисляется в отличие от общего собрания акционеров не от присутствующих на собрании, а от всех участников общества, возможны неоднозначные ситуации.

Существуют и  разные варианты,если сравнивать с акционерным  обществом,при определении механизма  распределения прибыли между участниками общества. Один вариант — часть прибыли общества,предназначенная для распределения между участниками,распределяется пропорционально их долям в уставном капитале общества (п.2 ст.28 Закона).Другой вариант предусмотрен абз.2 п.2 ст.28 Закона,когда порядок распределения прибыли между участниками устанавливается уставом общества.

          Переход доли (части доли) — один  из наиболее важных и сложных  механизмов, который в первую очередь определяет уникальность общества с ограниченной ответственностью. Сложность регулирования заключается  в том, что с механизмом непосредственного перехода доли от участника к другому лицу (в том числе и участнику) связан и механизм реализации преимущественного права участника общества при продаже своей доли третьему лицу другим участником, а также механизм приобретения обществом долей в своем уставном капитале. Эти механизмы настолько взаимосвязанны, что вряд ли могут быть рассмотрены изолированно друг от друга.

            Необходимо выделить несколько  ключевых позиций, которые не только определяют суть механизма перехода доли (части доли) участника общества к другому лицу но и влияют на регулирование других ранее названных механизмов.

3.2.Переход доли (части доли) участника общества в уставном  капитале к другим участникам общества.

      Согласно п. 1 ст. 21 Закона, в уставе общества может быть предусмотрено положение, что участник общества вправе продать или иным образом уступить свою долю в уставном капитале общества либо ее часть одному или нескольким участникам данного общества только с согласия общества или остальных участников общества. В данном случае речь идет, во-первых, об отчуждении доли через договор купли-продажи или иные формы отчуждения (мены, дарения, внесения вклада в уставный капитал другого юридического лица и т.д.); во-вторых, о появлении новой и весьма интересной альтернативы: согласия общества или его участников.Такой альтернативы не знало законодательство, регулирующее деятельность ООО,но практика показывает,что многие ООО не всегда правильно применяют эту норму.

      Часто в уставах предусматривается,  что подобное согласие со стороны общества осуществляется через принятие решения на общем собрании участников. На самом деле это согласие может выражать любой орган общества, но только не собрание участников,так как орган общества  может принимать решение только по тем вопросам, которые включены в его компетенцию. Компетенция общего собрания участников общего собрания согласно ст. 33 Закона формируется из вопросов, предусмотренных законом, однако в этом Законе в компетенции общего собрания участников не предусмотрен такой вопрос как "согласие общества" на продажу или уступку иным образом доли (части доли) участника другому участнику. Поэтому никаких решений на этот счет собрание принимать не может. Что же касается других органов,то все зависит от положений устава, определяющих их компетенцию.

        Согласие общества считается  полученным, если в течение 30 дней  с момента  обращения к   обществу (или в течение иного срока, определенного в  уставе) получено письменное согласие общества либо от общества не получено письменного отказа.

   Схожая норма касается и получения согласия участников: согласие считается полученным, если в течение 30 дней с момента обращения к участникам общества (или в течение иного срока, определенного в уставе) получено письменное согласие всех участников общества или не получено письменного отказа ни от одного из участников общества. Естественно, что продавец доли самостоятельно определяет покупателя,при этом ни у кого из остальных участников не возникает преимушественное право приобретения доли. Однако необходимость получения согласия- некий регулятор стабильности соотношения долей участников общества, который контролирует возможность перераспределения долей участников, что создает совершенно реальные условия, когда общество или участники отказывают в таком перераспределении. В этом случае общество обязано приобрести по требованию участника общества принадлежащую ему долю (часть доли) и выплатить ему действительную стоимость этой доли(части доли) или с согласия участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости. Стоимость доли определяется на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период,предшествующий дню обращения участника общества с таким требованием.

     Доля (часть  доли) переходит к обществу с  момента предъявления участником общества требования о ее приобретении обществом. Выплата стоимости доли (части доли) или выдача в натуре имущества такой же стоимости должна быть произведена в течение одного года с момента перехода к обществу доли (части доли), если меньший срок не предусмотрен уставом общества.

Действительная стоимость доли(части  доли)выплачивается за счет разницы  между стоимостью чистых активов  общества и размером его уставного капитала.В случае если такой разницы недостаточно,общество обязано уменьшить свой уставный капитал на недостающую сумму.

3.3.Переход доли(части доли)участника общества в уставном капитале к третьим лицам.

Применительно к третьим  лицам ограничение обращения доли в гражданском обороте связано с двумя положениями.

Первое - согласно п. 2 ст. 21 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" в уставе общества может быть предусмотрено положение, что продажа или уступка иным образом участником общества своей доли (части доли) третьим лицам запрещается.  В этом случае исключается всякая возможность продажи или отчуждения в иной форме доли юридическим и физическим лицам, не являющимся участниками общества, т.е. устанавливается ограничение по участникам гражданского оборота, где происходит обращение доли.

Второе положение, ограничивающее обращение доли, связано  с тем. что в случае отсутствия в уставе общества запрета на продажу долей третьим лицам, согласно п. 5 и п. 7 ст. 21 Закона уставом общества может быть предусмотрена необходимость получения согласия общества или остальных участников общества на уступку доли (части доли) участника общества третьим лицам иным образом, чем продажа. В этом случае, как и ранее, согласие необходимо получать  у общества или его участников.

Порядок получения  согласия со стороны общества или  других участников аналогичен рассмотренному выше.

При отсутствии согласия общества или его участников на переход доли к третьим лицам последние просто не участвуют в гражданском обороте, в котором обращается доля. Доля приобретается самим обществом, которое обязано выплатить участнику общества действительную стоимость этой доли (части доли) или с согласия участника общества выдать ему в натуре  имущество такой же стоимости.

В том случае, если участник решает продать свою долю (часть доли) третьему лицу, у остальных участников возникает только преимущественное право на покупку этой доли.

Основные положения, характеризующие  это право,приведем ниже.

1. Преимущественное  право возникает у участников общества. Согласно  п. 4 ст. 21 Закона преимущественное право покупки доли (части доли) возникает только у лиц (физических и юридических), которые в соответствии с действующим законодательством и учредительными документами общества обладают всем объемом прав и несут все обязанности участников этого общества. Например, наследник умершего участника общества до принятия решения остальными участниками (или обществом) о согласии на переход к нему доли (части доли), когда требование такого согласия определено уставом общества,не может претендовать  на возникновение у него преимущественного  права. Более того, участник может воспользоваться  этим  правом только самостоятельно, поскольку согласно абз. 5 п. 4 ст. 21 Закона уступка указанного преимущественного права не допускается.

     Но закон допускает, что преимущественное  право приобретения доли(части  доли),продаваемой другим участником (участниками), может возникнуть  у самого  общества. Возможность возникновения такого преимущественного права связана с наличием следующих условий: а) преимущественное право общества поку4пки доли предусмотрено уставом общества; б) другие участники общества не использовали свое преимущественное право покупки доли(части доли).

2.Преимущественное  право возникает только при  возмездном отчуждении своей доли третьим лицам. Отчуждение — один из способов осуществления собственником правомочия распоряжения принадлежащим ему имуществом. Различается отчуждение возмездное (например, купля-продажа) и безвозмездное (например, дарение). Применительно к характеристике рассматриваемого нами преимущественного права оно возникает у участников только в случае возмездного отчуждения доли (части доли) другими участниками в виде продажи. Именно на это обращает внимание постановление пленума Верховного суда РФ и пленумаВысшего Арбитражного суда РФ от 9 декабря 1999 г. №90/14 "О некоторых вопросахприменения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью". Естественно, что все варианты безвозмездного отчуждения участниками не порождаютвозникновения преимущественного права у остальных.