Некоторые вопросы правового регулирования деятельности ООО

3.Покупка  доли при реализации участником своего преимущественного права осуществляется по цене предложения третьему лицу. Закон , отвечая на вопрос о том, по какой цене осуществляется приобретение доли (части доли) участником общества при реализации им своего преимущественного права, фактически процитировал абз. 4 п. 3 ст. 7 ФЗ "Об акционерных обществах". Согласно п. 4 ст. 21 Закона участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли (части доли) участника общества по цене предложения третьему лицу, т.е. фактически по цене, которую устанавливает участник общества — продавец доли. Очевидно, эта цена никем не может быть ограничена,

   В случае если  участники общества или общество  не воспользуются преимущественным  правом покупки всей доли (всей части доли), предлагаемой для  продажи, в течение месяца со дня извещения их об этом, доля может быть продана третьему лицу по цене и на условиях, сообщенных обществу и его участникам. Уставом общества или соглашением его участников может быть установлен иной срок, в течение которого они могут осуществить свое преимущественное право покупки доли.

     Продажа участником доли с нарушением преимущественного права покупки не влечет за собой недействительность такой сделки. В этом случае любой участник общества, а в соответствующем случае само общество вправе в течение трех месяцев с момента, когда участник общества илиобщество узнали либо должны были узнать о таком нарушении, потребовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя по договору купли-продажи.

Применительно к уступке доли (части доли) закон  содержит четкое указание на форму такой сделки. По общему правилу согласно п. 6 ст. 21 Закона уступка доли (части доли) в уставном капитале общества должна быть совершена в простом письменной форме.

Сделка в письменной форме совершается путем составления  документа, выражающего ее содержание и подписанного лицом или лицами, совершающими сделку, или должным образом уполномоченными ими лицами с учетом требований, определенных ст. 160 ГК РФ.

Однако закон допускает возможность внесения в устав общества требования о совершении такой сделки в нотариальной форме. Правовая база для этого содержится в п. 2 ст. 163 ГК РФ, которая определяет, что нотариальное удостоверение сделок обязательно в случаях, предусмотренных соглашением сторон, хотя бы по закону для сделок данного вида эта форма не требовалась. Устав общества как раз и выступает в качестве такого соглашения сторон.

Независимо от выбранной  формы сделки приобретатель доли должен письменно уведомить общество о состоявшейся уступке доли с представлением доказательств такой уступки. С момента уведомления приобретатель доли (части доли) осуществляет права и несет обязанности участника общества. К приобретателю доли переходят все права и обязанности участника общества, которые возникли до уступки указанной доли. Исключением являются дополнительные права и обязанности, которые принадлежали тому участнику, который уступил свою долю. Они не переходят к новому владельцу доли. Кроме этого участник общества, уступивший свою долю (часть доли), несет перед обществом обязанность по внесению вклада в имущество, возникшую до уступки указанной доли (части доли), солидарно с ее приобретателем.

Несоблюдение формы  сделки по уступке доли (части доли) в уставном капитале общества влечет ее недействительность (п. 6 ст. 21 Закона).

 

3.4.ВОЗМОЖНОСТЬ ВЫХОДА УЧАСТНИКА ИЗ ОБЩЕСТВА В ЛЮБОЕ ВРЕМЯ

Право участника  общества на выход из общества в  любое время независимо от согласия других его участников или общества — одно из ключевых. среди всего комплекса прав участника, предусмотренных законодательством. Реализация этого права может не только изменить положение самого выходящего участника, но и оказать влияние на положение остающихся участников, а также на само общество.

   Не случайно правовые нормы, определяющие это право, отнесены в юридической литературе к числу "наиболее спорных положений российского законодательства о хозяйственных обществах", которые в таком виде неизвестны более ни одному развитому рыночному законодательству¹.

       В связи с этим необходимо  четко представлять все наиболее  существенные положения, характеризующие это право участника.

Во-первых, положение о праве участника общества с ограниченной ответственностью в любое время выйти из общества независимо от согласия других его участников является императивной нормой. Поэтому в постановлении пленума Верховного суда РФ и пленума Высшего Арбитражного cyда РФ от 1 июля 1996 г. №6/8 специально было обращено внимание на то, что условия учредительных документов обществ с ограниченной ответственностью, лишающие участника этого права или ограничивающие его, должны рассматриваться как ничтожные, т.е. не порождающие правовых последствий.

В этой императивной норме следует обратить внимание на два момента 1) безусловная свобода участника в определении времени выхода из общества; 2) независимость решения участника о выходе от мнения (согласия или его отсутствия) других участников.

 

 

' См.: Комментарий  к Федеральному закону "Об обществах  с ограниченной ответствеж-ностью" / Под ред. В.В. Залесского. С. 96

 

Во-вторых, в случае выхода участника из общества его доля переходит к обществу с момента подачи заявления о выходе из общества.

Согласно п. 16 постановления  пленума Верховного суда РФ и пленума Высшего  Арбитражного суда РФ от 9 декабря 1999 г. № 90/14 "О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»" временем подачи такого заявления следует считать день передачи его участником совету директоров (наблюдательному совету) либо     исполнительному органу общества (единоличному или коллегиальному), а также работнику общества, в обязанности которого входит передача заявлений надлежащему липу, а в случае направления заявления по почте-день поступления в экспедицию либо к работнику общества, выполняющего эти функции.

   Таким образом,с момента подачи заявления о выходе из общества участник лишается всего объема прав и обязанностей, которые присущи участнику этого общества. Исключением из правила является сохранение за таким участником  обязанности перед обществом по внесению вклада в имущество общества, возникшей до подачи заявления о выходе из обшества(п.4  ст. 26 Закона).

 В указанном выше  постановлении отмечалось, что подача  заявления участником общества порождает правовые последствия, т.е. утрату статуса участника, которые не могут быть изменены в одностороннем порядке ( ч. 5 п.16). Но это обстоятельство не лишает участника права в случае отказа общества удовлетворить его просьбу об отзыве заявления о выходе из общества оспорить такое заявление в судебном порядке применительно к правилам о недействительности сделок, предусмотренных ГК РФ (например,по мотивам подачи заявления под влиянием насилия, угрозы либо в момент, когда участник общества находился в таком состоянии, что не был способен понимать значение своих действий или руководить ими).

Здесь важно отметить некий временной разрыв между тем, когда участник перестает быть носителем прав и обязанностей, и получением им действительной стоимости его доли. В практике обществ с ограниченной ответственностью уже возникали ситуации, когда участник, заявивший о своем выходе, полностью терял возможность получения информации о деятельности общества, в том числе о стоимости чистых активов по результатам года. В связи с этим он и не мог определить действительную стоимость своей доли.

 В-третьих, у общества возникает обязанность совершить одно из двух действий:

1. выплатить участнику общества, подавшему заявление о выходе из общества, действительную стоимость его доли, которая должна соответствовать части стоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру доли участника и определяемой на основании данных бухгалтерской отчетности общества за год, в течение которого было подано заявление о выходе из общества;

2 выдать с согласия участника общества в натуре имущество стоимостью, соответствующей действительной стоимости его доли.

Следует учитывать, что выходящий из общества участник не сам выбирает имущество, а лишь дает согласие на предлагаемое ему имущество.

В случае неполной оплаты вклада участника в уставный капитал общество обязано выплатить ему только действительную стоимость части его доли, пропорциональной оплаченной части вклада, или при согласии участника выдать ему на эту сумму имущество.

В-четвертых, общество обязано совершить перечисленные действия в четко установленное законодательством время — в течение шести месяцев с момента окончания финансового года, в котором подано заявление о выходе из общества. Допускается, что уставом общества может быть предусмотрен меньший срок. Однако в юридической литературе уже была высказана точка зрения в отношении того, что реализация ст. 15 ФЗ "О бухгалтерском учете", обязывающей все организации предоставлять бухгалтерскую отчетность за год в течение 90 дней по окончании года, ограничивает возможность уменьшения срока выплаты действительной стоимости доли участника именно этим периодом¹.

Таким образом, думается, следует согласиться с тем, что, несмотря на отсутствие каких-либо ограничений  в Законе по установлению минимального срока выплаты действительной стоимости доли участнику, подавшему заявление с выходе из общества, реальный минимальный срок, который могут установить участники в уставе общества, — 90 дней по окончании финансового года.

В-пятых, действительная стоимость доли участника общества должна выплачиваться за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и размером уставного капитала общества. В том случае, если этих средств недостаточно, общество обязано уменьшить свой уставный капитал на недостающую сумму.

Необходимо отметить двойственность этих положений.

С одной стороны  данные нормы направлены на зашиту  имущественных  интересов общества, поскольку за базу средств, из которой должны осуществляться выплаты, берется не стоимость чистых активов, а сумма, меньшая на размер уставного капитала. Для выхода из общества участников с небольшим размером долей это ограничении существенной роли играть не будет: оно в первую очередь касается участников, которые имеют преобладающие доли как реальная защита от "развала" общества.

С другой стороны, учитывая законодательное закрепление минимального размера уставного капитала и  последствия, связанные с его  уменьшением ниже этого минимального размера, у каждого участника  возникает возможность создать  ситуацию принудительной ликвидации общества.

Таким образом, реализация права свободного выхода участника  из общества с получением им действительной стоимости его доли делает ООО  одной из самых рисковых организационно-правовых форм юридических лиц, предусмотренных  российским законодательством. Основной риск заключается в том, что общество может получить невосполнимый урон в результате вывода из него либо  значительной части финансовых средств, либо значительной части имущества.При этом могут пострадать не только общество и его участники, но и его кредиторы.

Практика хозяйственной  деятельности обществ последних  лет показала,что это право  может быть сознательно использовано участниками общества для решения  определенных задач,как то:1.вывести  часть имущества общества с его баланса нового юридического лица;2.передать контроль за собственностью нового юридического лица ограниченному кругу лиц-участников общества;3. «разорвать связи» по обязательствам и долгам между обществом и новым юридическим лицом.

 

 

 

¹ См.: Комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответстви ностью" / Под ред. М.Ю. Тихомирова. С. 181.

 

 

 

3.5.ВОЗМОЖНОСТЬ ИСКЛЮЧЕНИЯ УЧАСТНИКА ИЗ ОБЩЕСТВА

Необходимо  отметить, что такого права для  участников обществ с ограниченной ответственностью ГК РФ не предусматривал, хотя принятое задолго до ГК РФ Положение об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью (утвержденное постановлением Совета Министров СССР от 19 июня 1990 г. № 590) определяло неограниченную возможность исключения участника из общества по решению других участников без всяких судебных процедур. Так что идея наделить участника  правом решать вопрос о возможности для участника оставаться в обществе или нет не нова. В этом отношении положения Закона, регулирующие механизм исключения участника из общества, вряд ли можно назвать новеллой в законодательстве о хозяйственных обществах.

Однако в редакции ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" это право приобрело  новое "звучание".

Во-первых, это право "с  условием", т.е. оно может быть реализовано относительно участников общества, доли которых в совокупности составляют не менее 10% уставного капитала. Причем основания, которые могут вызвать желание у участников общества воспользоваться своим правом, определены законом. Так, согласно ст. 10 Закона реализация этого права может быть направлена против участника, который грубо нарушает свои обязанности или  своими действиями (бездействием) делает невозможной или существенно затрудняет деятельность общества.

Необходимо иметь в виду, что согласно подп. "б" п. 17 постановления пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 9 декабря 1999 г. № 90/14 под действиями (бездействием) участника, которые делают невозможной деятельность  общества либо существенно ее затрудняют, следует, в частности, понимать систематическое уклонение без уважительных причин от участия в общем собрании участников, лишающее общество возможности принимать решения по вопросам, требующим единогласия всех его участников.

 

¹ См.: Комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" / Под ред. В.В. Залесского. С. 97-98

 

Во-вторых, реализация права  на исключение участника из общества не означает обязательного исключения участника, поскольку при решении  этого вопроса предусмотрена особая судебная процедура: исключение осуществляется только на основании решения суда.

       Согласно  п.4 ст. 23 Закона доля участника  общества, исключенного из общества, переходит к обществу. Дата такого перехода напрямую связана с моментом вступления в законную силу судебного решения об исключении. При этом общество обязано выплатить исключенному участнику общества действительную стоимость его доли, которая определяется по данным бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дате вступления в законную силу решения суда об исключении, или с согласия исключенного участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости.