Враждебное поглощение. Цели, признаки, сценарий развития событий, способы защиты

Формально компания-цель в споре не участвует, а потому даже жалобу на определение об обеспечении  иска подать не имеет права. С подведомственностью  вопросов не возникает, так как истец  — гражданин; с подсудностью, надо заметить, тоже.

3. «Продажа» контрольного  пакета акций компании-цели с  использованием комиссионера.

Ситуация, полностью идентичная описанной выше. Только в качестве имущества, которое незаконно удерживает недобросовестный комиссионер, выступает контрольный пакет акций компании-цели, на который и накладывается вожделенный арест. А он по ситуации может сопровождаться запретом вносить изменения в реестр акционеров. Иногда для полной юридической чистоты арест накладывается на акции  их непосредственных владельцев [11].

4. Подделка документов. Подделывают чаще всего доверенности.

5. Манипуляции с реестром. Этот метод эффективен и чрезвычайно опасен из-за законов, играющих на руку захватчикам в связи с тем, что акции акционерных обществ в России бездокументарные и в лучшем случае у собственника на руках есть выписка из реестра (списка акционеров). Реестр ведет либо номинальный держатель (регистратор), либо само предприятие (при числе акционеров менее 50). Поэтому реестр акционеров превращается в документ стратегической важности и его захват становится ключевым моментом любого налета. При корректировке реестра законным собственникам очень трудно опротестовать изменения, так как нечем подтвердить права собственности.

6. Иск в суд компанией-агрессором с предъявлением претензии о нарушении прав акционеров. Это бывает, например, в случае, если на ежегодное собрание акционеров не приглашаются все акционеры. Решения последнего собрания акционеров признаются недействительными. В результате все действия управляющего органа компании за последний год также признаются недействительными, расторгаются крупные договоры и сделки. Как результат – компания банкротится и поглощается агрессором.

7. Использование судебных исков миноритарных акционеров. Сценарий примерно следующий: физическое лицо, владеющее одной-тремя акциями предприятия, приобретенными накануне подачи иска по месту его жительства, которое не совпадает с местом нахождения штаб-квартиры компании, обвиняет владельца контрольного пакета в нарушении его прав акционера. Это мотивируется либо нарушениями, допущенными во время приватизации, либо невыполнением инвестиционных обязательств. Поскольку рассматривающий данный иск судья уже получил свой "гонорар", принятое в отсутствие реального владельца решение будет, безусловно, "правильным". После этого накладывается арест на акции законного хозяина предприятия, которые тут же продаются некой коммерческой структуре, а та, в свою очередь, перепродает их компании-агрессору, становящейся в соответствии с российским законодательством "добросовестным приобретателем".

8. Заведение уголовного дела на гендиректора или главного акционера (возможно иное устранение должностного лица, например, отправление за границу по неожиданно выигранной путевке).

9. Сговор с местной властью. Если региональные власти – собственники крупных пакетов акций предприятий, то чтобы получить контроль, компания-агрессор может выкупить акции у государства. Взамен, как правило, предлагается местной администрации погасить задолженности перед бюджетом.

10. Экономическое воздействие на компанию-цель (лишение сырья, создание трудностей со сбытом и т.д.).

11. Использование принципа "белого рыцаря". Технология представляет собой следующее: некая таинственная и весьма агрессивная компания "черный рыцарь" начинает активные мероприятия против компании-цели. В это время "белый рыцарь", узнав о происходящем, мягко предлагает собственникам предприятия избавить их от надоедливого "черного рыцаря", но для этого необходимо продать контрольный пакет акций некой третьей компании, являющейся организатором действий и "черного" и "белого" рыцарей.

12. Использование фиктивного доверительного управления. Акции мажоритарного акционера по фиктивным договорам передаются в псевдодоверительное управление сторонней компании, договор регистрируется у реестродержателя. "Доверительный управляющий" приобретает право голоса по акциям на собраниях акционеров, но не имеет права собственности на них. Далее по стандартной схеме проводится собрание акционеров, назначается подконтрольный генеральный директор, осуществляется физический "заход" на предприятие, старый менеджмент выгоняют, а активы выводят. Однако состава преступления нет, поскольку доверительный управляющий не получает права собственности на акции.

Возможные варианты враждебного поглощения:

Вариант № 1. Сбор блокирующего пакета, выкупая акции у сотрудников, получая доверенности или подделывая документы. Этот метод особенно эффективен там, где рабочие получают низкую зарплату. Иногда, чтобы запустить  процесс скупки, агрессор устраивает показательные покупки. Нескольким мелким акционерам предлагают крупные суммы, значительно превышающие реальную стоимость акций. Информация об этом быстро распространяется, и остальные рабочие тоже начинают продавать акции. Когда процесс запущен, цены на бумаги, как правило, снижаются. Возможно получение доверенности, хищение или подделка документов.

Вариант № 2. Создание двойного менеджмента и двойного реестра. Как правило, это происходит следующим  образом: компания-захватчик, которая  владеет крупным, но не контрольным пакетом обыкновенных и привилегированных акций, организует внеочередное собрание акционеров, как правило, в тайне от основного акционера, владеющего контрольным пакетом. На этом собрании привилегированные акции переводятся в обыкновенные, выбирается новый совет директоров и генеральный директор. Таким образом, появляется двойной менеджмент. Настоящий собственник в суде пытается доказать незаконность действий компании захватчика. Как правило, компания-агрессор заранее оплатила "правильное" судебное решение (в худшем случае, проплачено максимальное затягивание судебного процесса). Используя двойной менеджмент, делается попытка с помощью частной охранной организации или ОМОНа физического захвата предприятия (его производственных мощностей, готовой продукции и финансовых потоков). При этом не исключено давление на законного собственника через инициирование судебных решений о блокировке счетов, прекращении поставок сырья, запрете на экспорт готовой продукции и т.п.

Вариант № 3. Поглощение через банкротство. Компания-агрессор либо заранее выкупает долги компании – цели, либо стимулирует возбуждение процедуры банкротства каким-нибудь кредитором. Этот вариант стал менее распространен после выхода нового закона о несостоятельности и банкротстве.

Вариант № 4. Подкуп генерального директора общества с целью заключения с акционерным обществом сделок по распродаже наиболее ценного имущества  общества, уступке прав, выдаче гарантий, поручительства и т.д [13].

Вариант № 5.  Недружественные поглощения с использованием прав, предоставляемых привилегированными акциями.

Почвой для проведения такого захвата является практика многих российских АО не выплачивать дивиденды по привилегированным акциям, которые, как правило, принадлежат пенсионерам - бывшим работникам предприятия.

Вариант № 6. Недружественные поглощения с использованием манипуляционных технологий.  Эффективны при наличии конфликта  между крупнейшими собственниками.

Технология: подведение собственника к «добровольной» продаже  контрольного пакета с использованием технологии т.н. «белого рыцаря».

Смысл: снижение стоимости  компании в глазах ее собственника (добрый и злой следователь) и минимизация суммы сделки по поглощению [12].

 

6 Рейдерство. Понятие, виды, варианты. Отличие  от недружественного (враждебного) поглощения

 

Проблематика определения понятия «рейдерство» заключается, прежде всего, в относительной новизне данного вида преступлений. Более того, понятия, используемые в современной литературе, пришли к нам из других государств, поэтому они никак не соотносятся с нашим законодательством. Тем не менее, на практике захват предприятий существует, а методы захвата пришли к нам из-за рубежа. Так, понятие «рейдерство» пришло к нам из США, где в начале 80-х годов называли специалистов по захвату предприятий либо захвату оперативного управления данными предприятиями. Само слово «рейдерство» происходит от английского слова «raid», что дословно переводится как захват. Данное понятие, несмотря на свою популярность, не имеет никакого научного закрепления.

Во многих научных  докладах, например, «Рейдерство как  социально-экономический и политический феномен современной России»  активно используется понятие рейдерство. Так, в этом докладе рейдерство определяется как «недружественное поглощение имущества, земельных комплексов и прав собственности, которое осуществляется с использованием недостаточности правовой базы и с коррупционным использованием государственных, административных и силовых ресурсов».

Данное определение  допустимо, так как понятие недружественного поглощения включает в себя признак несогласия собственников с покупкой их собственности, но использование коррупционных, государственных, административных и силовых ресурсов придает недружественному криминогенный характер.

Таким образом, рейдерство — это недружественное поглощение, в основу которого положены преступные методы достижения цели. Недружественное поглощение внешне может выдаваться и за дружественное, но при определении понятия рейдерства, следует обращать внимание прежде всего на заинтересованную в приобретении сторону, ведь собственник может и не знать реальных намерений покупателя. Следует отметить, что понятие «рейдерство» и «захват предприятия» являются синонимами.

Захват предприятия — это действия, направленные на завладение предприятием как имущественным комплексом, с нарушением норм уголовного права, против воли собственника с приданием преступным действия вида легитимности и с использованием недостатков в законодательстве.

Признаки захвата предприятия:

- Действие, направленное на завладение предприятием;

- Нарушением норм уголовного права;

- Придание своим действиям легитимности;

- Против воли собственника;

- Использование недостатков законодательства [23].

Отличия недружественного поглощения и рейдерства:

- Соблюдение законодательства –  то,  что разграничивает враждебное поглощение,  виной которому ошибки в управлении компанией, и рейдерство, основанное на  коррупции, подкупе и применении физической силы.

- Недружественное или враждебное поглощение происходит без нарушения существующих норм УК РФ, то есть не является противозаконным. 

- Законная операция по поглощению активов становится рейдерским актом, если хотя бы на одном этапе применяются незаконные методы.

Тем не менее, в России не существует различия между терминами «корпоративный захват» и «недружественное (враждебное) поглощение» [9].

Современное российское рейдерство принято разделять на:

- «Белое» — в рамках закона. По мнению некоторых исследователей, в России основная масса «белой» рейдерской деятельности сводится к корпоративному шантажу, то есть созданию с помощью миноритарного пакета акций помех для нормальной работы предприятия в расчёте на то, что руководство компании выкупит этот пакет по завышенной цене, чтобы избавиться от шантажиста. Слабость российских правовых норм и процедур приводит к предпочтительности других видов рейдерства, если целью является захват предприятия.

-«Серое» — с нарушением гражданско-правовых норм.

-«Чёрное» — с нарушением уголовного законодательства.

В российской практике существуют несколько законных способов лишить владельца контрольного пакета управления акционерным обществом:

- (законный) владелец  контрольного пакета добровольно  продаёт свои акции;

- (законный) собрание  акционеров принимает решение  о дополнительном выпуске акций,  и захватчик приобретает их;

- (законный) акционер  лишается своих акций за долги  в силу судебного решения;

- подкуп генерального  директора общества с выводом  активов из компании;

- подкуп генерального  директора общества с продажей  им контрольного пакета акций;

- проведение акционерного собрания без кворума с решениями о назначении нового руководства и дополнительном выпуске акций, после которого контрольный пакет переходит к рейдеру;

- незаконный перевод акций реестродержателем;

- подделка соглашения о продаже  акций с предъявлением его в реестре;

- подделка долгового  обязательства с предъявлением его в суде и получение решения о взыскании;

- подкуп генерального  директора с формированием фиктивной  задолженности;

- подкуп генерального  директора с доведением компании  до банкротства;

- путём оспаривания  приватизации: условия для такого  рейдерства создаются в тот момент, когда предприятие приватизируется незаконным путём [15].

Как показывает практика, деятельность рейдеров чаще всего попадает под действие одной или нескольких статей из этого списка:

- Нарушение неприкосновенности  частной жизни (ст. 137 УК РФ).

- Нарушение тайны  переписки, телефонных переговоров,  почтовых, телеграфных и иных  сообщений (ст. 138 УК РФ).

- Незаконное получение  и разглашение сведений, составляющих  коммерческую или банковскую  тайну (ст. 183 УК РФ).

- Неправомерный доступ к компьютерной информации (ст. 272 УК РФ).

- Угроза убийством  или причинением тяжкого вреда  здоровью (ст. 119 УК РФ).

- Мошенничество (ст. 159 УК РФ).

- Вымогательство (ст. 163 УК РФ).

- Похищение человека (ст. 126 УК РФ).

- Незаконное лишение свободы (ст. 127 УК РФ).

- Коммерческий подкуп (ст. 204 УК РФ).

  - Умышленное причинение тяжкого вреда здоровью (ст. 111 УК РФ).