Легализация денежных средств или иного имущества, приобретенных незаконным путем

На основе исследования оперативных, следственных материалов, судебных приговоров, нормативных документов автором предпринята попытка  раскрыть понятие «доход».

Так, в Конвенции ООН о борьбе против незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ от 20.12.88 дано общее определение, согласно которому под доходом понимается любая собственность (активы любого рода, материальные и нематериальные, движимые и недвижимые), полученная или приобретенная прямо или косвеннов результате совершения определенного деяния.

По МСМО (международные  стандарты финансовой отчетности) доходом  признается получение будущих экономических  выгод, связанных с увеличением  активов или уменьшением обязательств, которые могут быть надежно измерены. Следовательно, проверка доходности обусловлена в первую очередь оценкой увеличения экономических выгод в конкретной ситуации.

Критерии определения  дохода в российских нормативных  документах установлены для деятельности организаций, в частности в Концепции  бухгалтерского учета и Положении  по бухгалтерскому учету «Доходы  организации» ПБУ 9/99 (далее ПБУ 9/99), утвержденных приказом Минфина России от 06.05.99 № 32.

Согласно п. 2 ПБУ 9/99 «Доходы организации» применительно  к деятельности организации в  качестве дохода рассматривается увеличение экономических выгод в результате поступления активов (денежных средств  или иного имущества) и (или) погашение  обязательств, приводящее к увеличению капитала этой организации.

В соответствии со ст. 41 Налогового кодекса РФ доходом  признается экономическая выгода в денежной или натуральной форме, учитываемая в случае возможности ее оценки,и в той мере, в которой такую выгоду можно оценить.

При исследовании деятельности физических лиц экономическую выгоду можно оценивать и определять в соответствии с главой НК РФ «Налог на доходы физических лиц».

Особый интерес  представляет мнение И. Л. Третьякова по данному вопросу: «Доходами, приобретенными незаконным путем, следует считать  любые доходы, приобретенные с  нарушением действующего законодательства. Раскрывая понятие доходов, полученных преступным путем, следует отнести  к ним полученные с нарушением действующего законодательства материальные блага, являющиеся объектами гражданских  прав:

— недвижимые вещи (недвижимое имущество, недвижимость (ч. 1 ст. 130 ГК РФ);

— движимые вещи, т. е. вещи, не относящиеся к недвижимому  имуществу (ч. 2 ст. 130 ГК РФ);

— услуги, информацию, результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права  на них (интеллектуальная собственность), приносящие материальную выгоду.

В этой связи можно  дать следующее определение доходам, полученным преступным путем, — это  вещи, включая деньги, ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные  права, работы и услуги, информация, результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права  на них (интеллектуальная собственность), иные объекты гражданских прав, приобретенные  в результате совершения преступления или иного правонарушения»⁵.

Автор не согласна с позицией И. Л. Третьякова, определяющего  доходы от осуществления незаконной деятельности только как величину полученного  возмещения. На взгляд автора, в состав доходов следует включать ожидаемое  к получению возмещение, что в  практическом применении отразится  на всесторонности и полноте расследования, а также на неизбежности уголовного преследования.

Согласно п. 19 Постановления  № 23 под финансовыми операциями и другими сделками, указанными в  ст. 174, 174.1 УК РФ, т. е., по сути, под использованием (расходованием), понимаются действия с денежными средствами, ценными  бумагами и иным имуществом (независимо от формы и способов его осуществления, например заем или кредит, банковский вклад, дарение, наследование), направленные на установление, изменение или прекращение  гражданских прав и обязанностей.

При определенной величине дохода факт отсутствия какого-либо имущества  непосредственно у подозреваемого лица свидетельствует о наличии  в его действиях признаков  преступлений, предусмотренных ст. 174, 174.1 УК РФ. Например, отсутствие остатка денежных средств на счетах, в кассе организации в случае осуществления легальных операций (в том числе ведения предпринимательской деятельности) либо у физического лица, занимающегося легализацией имущества, полученного преступным путем, дает основание считать установленным совершение действий, направленных на прекращение (установление, изменение) гражданских прав и обязанностей, т. е. расходование денежных средств.

Данный вывод  подтверждается п. 19 Постановления  № 23, согласно которому ответственность по ст. 174, 174.1 УК РФ наступает и в тех случаях, когда виновным лицом совершена лишь одна финансовая операция или сделка с приобретенными преступным путем денежными средствами или имуществом.

Таким образом, если выявлено определенное количество денежных средств и иного имущества, необходимо исследовать источники их происхождения  в целях установления объема средств, полученных преступным путем.

На взгляд автора, основным условием для обоснованного  исчисления сумм использования дохода, полученного от наркопреступлений, является соблюдение соответствия полученного  возмещения (денежных средств или  иного имущества) с доказанными  в установленном порядке фактами  оплаты произведенных расходов по сделкам, финансовым операциям.

Например, при осуществлении  обысков, осмотров, досмотров, обследований и обнаружении при этом наркотических  средств и психотропных веществ  обычно устанавливают, хранятся ли они  с целью сбыта либо уже реализованы  и у субъекта возникло фактическое  право на получение дохода. Устанавливается  факт совершения сделки и момент проведения финансовых операций.

Таким образом, лишь в последнем случае факт использования  напрямую зависит от правовой природы  сделки.

Данный вопрос не был разрешен на уровне разъяснения  толкования закона в Постановлении  № 23.

На взгляд автора, необходимо привести действующее законодательство по данной тематике в соответствие с правоприменительной практикой, что должно способствовать единообразному применению данных статей УК РФ. 

1 Предпринимательское право Российской Федерации: Учебник / Под. ред. Е. П. Губина, П. Г. Лахно. М.: Юристъ. 2003. 
2 Особенности прокурорского надзора за выявлением преступлений, связанных с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем: Методич. пособие / Управление методического обеспечения Генеральной прокуратуры РФ.  М., 2004. С. 12. 
3 Истомин А. Ф. Уголовная ответственность за легализацию незаконных доходов // Журнал российского права. 2002. № 3. 
4 Третьяков И. Л. О законодательном регулировании вопросов противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем // Законодательство и экономика. 2004. № 4. 
5 Третьяков И. Л. Указ. соч.

Проблемы, которые  возникают при расследовании  легализации, способы их решения

В Украине сегодня отсутствует  достаточный опыт борьбы с данным видом преступной деятельности. Практика правоохранительных и судебных органов  свидетельствует о достаточно низких показателях относительно возбужденных и рассмотренных судами уголовных  дел по ст.209 УКУ. Способствует такой  статистике целый ряд неблагоприятных  причин.

Во-первых, легализация –  это новый вид преступления для  Украины, поэтому не сложилась необходимая  практика правоприменительной деятельности, отсутствует надлежащий опыт у оперативно-розыскных  работников и следователей, относящийся  к выявлению, раскрытию, расследованию  и профилактике данного вида преступной деятельности.

Во-вторых, существуют определенные сложности процесса доказывания  противоправной деятельности, собирания  доказательств.

В-третьих, криминальный опыт все более совершенствуется, приспосабливается  к новым условиям. В этом плане  И.А.Николайчук справедливо указывает, что преступники изыскивают все  новые средства и методы легализации  доходов, адаптируясь к применяемым  контрмерам. Деятельность по легализации  денежных доходов стала более  профессиональной: появилась своего рода «гильдия» специалистов в области  легализации преступных доходов, состоящая  из профессиональных банкиров, бухгалтеров, юристов, не связанных с криминальным миром, но выполняющим за определенные вознаграждения функции по сокрытию источников доходов и последующего вложения их в легальный бизнес.

В-четвертых, процесс легализации  приобрел черты интернационализации, которая обусловлена интеграцией  финансовых рынков и стремлением  преступников избежать выявления своей  незаконной деятельности за счет концентрации ее в странах, где финансовый контроль отсутствует либо ослаблен за счет несовершенства законодательной базы.

Существует мнение, что  ошибочно указание в ст.209 именно на преступность происхождения средств  или имущества, которое легализуется. Полагают, что было бы правильней в  наших условиях заменить слово «преступный» на «незаконный». В качестве примера  можно привести ст.174 УК РФ. Текст  этой статьи, в целом, совпадает с  текстом ст.209 УК Украины. В первоначальных проектах УК РФ предполагалось установить ответственность за легализацию  имущества, приобретенного именно преступным путем. Однако некоторые специалисты  полагали, что такая формулировка потребует точного установления всех признаков и обстоятельств  преступления, в результате которого были получены отмываемые деньги или  иное имущество, что усложнит борьбу с отмыванием «грязных» денег. Редакция «приобретенных незаконным путем» допускает, что предметом данного преступления может быть имущество, полученное в  результате административного нарушения  или гражданско-правового деликта (например, путем совершения недействительной сделки, не соответствующей закону или иным правовым актам, совершенной  с целью противной основам  правопорядка и нравственности, и  т.д.). Однако такое понимание незаконности нуждается в ограничительном  толковании, иначе применение статьи будет незаконным ввиду отсутствия общественной опасности деяния в  соответствии п.2 ст.11. К тому же многие видные европейские ученые не согласны с такой точкой зрения. Например, Х.-Х.Кернер (см. выше) считает, что деньги или имущество, которое легализуется, должно непременно быть добыто в результате преступления.

Согласно закону легализация  может быть осуществлена тремя способами: 1) посредством совершения с денежными средствами или имуществом финансовых операций, 2) посредством совершения с ними других сделок, 3) в результате использования этих средств для осуществления предпринимательской или иной экономической деятельности.

Понятие «финансовые операции»  не имеет общепризнанного содержания. Однако следует заметить, что закон  называет финансовые операции как разновидность  сделок. Поэтому правильным представляется мнение, что совершение финансовых операций образуют такие действия, как размещение на счетах в банках по договору банковских вкладов; приобретение на эти средства акций, облигаций  и других ценных бумаг, выпускаемых  коммерческими организациями; обмен  таких средств на иностранную  валюту и т.п.

В следственной практике наметилась тенденция квалифицировать как  легализацию факты продажи или  иного отчуждения третьим лицам  имущества, добытого преступным путем, либо факты покупки дорогостоящих вещей на деньги, полученные преступным путем. В такой ситуации доказывание виновности обвиняемого в совершении преступления, предусмотренного ст.209 УК, ограничивается фиксацией самого факта продажи, отчуждения имущества, добытого преступным путем, или факта покупки на деньги, добытые преступным путем, без конкретизации обстоятельств, свидетельствующих о придании имуществу легального статуса. Как легализация оцениваются практикой и действия по реализации предмета незаконного предпринимательства (например,реализация незаконно изготовленных спиртных напитков), использование полученных от незаконной предпринимательской деятельности средств в дальнейшей незаконной предпринимательской деятельности. Такая тенденция обусловлена тем, что в ст.209 УК формально не отражен главный субъективно-сущностный признак этого преступления – совершение описанных в ст.209 УК действий в целях сокрытия или утаивания (искажения) действительного источника происхождения соответствующих средств. Ведь цель любой операции по легализации (отмыванию) средств заключается в том, чтобы выдать наживу от преступной деятельности за легальные доходы и получить возможность использовать такие средства, не вызывая подозрений у правоохранительных органов и не раскрывая их подлинного источника. Применяя ст.209 УК, судебная практика должна исходить из того, что обязательным признаком субъективной стороны этого преступления является специальная цель – стремление к сокрытию, утаиванию действительного источника происхождения средств и введению их в легальный оборот. Отсутствие такой цели исключает наличие состава этого преступления.