Лекции по "Предпринимательскому праву"

Процедура эмиссии акций, облигаций и опционов эмитента включает следующие этапы:  

• принятие решения, являющегося основанием для размещения ценных бумаг (далее именуется - решение о размещении ценных бумаг);  
• утверждение решения о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг;  
• государственную регистрацию выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг;  
• размещение ценных бумаг;  
• государственную регистрацию отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг или представление в регистрирующий орган уведомления об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг [5] .

Обращение ценных бумаг представляет собой заключение сделок по отчуждению ценных бумаг между первичными и последующими их владельцами.

Государственное регулирование рынка  ценных бумаг 

Главным государственным  органом регулирования и контроля в Российской Федерации является Федеральная служба по финансовым рынкам (ФСФР) [6] .

Основными направлениями деятельности ФСФР являются:

1. правовое регулирование  отношений данной сфере; 

2. регистрационная деятельность, в частности ФСФР регистрирует  выпуски эмиссионных ценных бумаг  и отчеты об итогах выпуска  ценных бумаг, проспекты ценных  бумаг; 

3. лицензирование профессиональной и иной деятельности на рынке ценных бумаг, аккредитация организаций, осуществляющих аттестацию граждан в этой и некоторых других сферах;

4. контроль и надзор  за деятельностью участников  РЦБ; 

5. принятие мер для  устранения нарушений законодательства  о РЦБ, привлечение участников  РЦБ к административной ответственности. 

Профессиональные участники рынка  ценных бумаг

Профессиональная деятельность на рынке ценных бумаг - это специализированная деятельность по перераспределению  денежных ресурсов на основе ценных бумаг, по организационно-техническому и информационному  обслуживанию выпуска и обращения  ценных бумаг [7] . Осуществлять ее могут только юридические лица. Это:  

• брокерская деятельность;  
• дилерская деятельность;  
• деятельность по управлению ценными бумагами;  
• депозитарная деятельность;  
• клиринговая деятельность;  
• деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг;  
• деятельность по организации торговли на рынке ценных бумаг и/или фондовой биржи.

При этом допускается совмещение следующих видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг:

1. брокерская деятельность, дилерская деятельность, деятельность по управлению ценными бумагами и депозитарная деятельность;

2. клиринговая деятельность  и депозитарная деятельность;

3. деятельность по организации  торговли на рынке ценных бумаг  и клиринговая деятельность.

Все указанные виды деятельности подлежат лицензированию.

Аттестация специалистов инвестиционных институтов и фондовых бирж

Государство не только лицензирует  профессиональную деятельность на рынке  ценных бумаг, но и осуществляет профессиональный отбор физических лиц для работы в качестве сотрудников профессиональных участников рынка ценных бумаг. Для  этих целей государством устанавливаются  квалификационные требования, которым  должны соответствовать определенные категории сотрудников профессиональных участников рынка ценных бумаг, а  также проводится их аттестация.

Аттестации подлежат не все  сотрудники профессионального участника  рынка ценных бумаг, а лишь те из них, которые признаются ФСФР России специалистами финансового рынка [8] .

 

 

[1] Галанов В.А., Басов А.И. Рынок ценных бумаг. М., 1998. С. 10.

[2] Губин Е.П. Правовое регулирование отношений на срочном рынке (рынке производных финансовых инструментов)//Банковское право Российской Федерации. Особенная часть: В 2 т.: Учебник/Отв. ред. Г.А. Тосунян. М., 2002. Т. 2. С. 294-319.

[3] Более подробную характеристику каждого из видов ценных бумаг см.: Янукян М. Практикум по рынку ценных бумаг. - "Питер Пресс", 2007 г.

[4] Беляева О.А. Предпринимательское право: Учебное пособие. - Юридическая фирма "Контракт", "ИНФРА-М", 2006 г.

[5] Приказ Федеральной службы по финансовым рынкам от 25 января 2007 г. N 07-4/пз-н "Об утверждении Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг"

[6] Постановление Правительства РФ от 30 июня 2004 г. N 317 "Об утверждении Положения о Федеральной службе по финансовым рынкам"

[7] Миркин Я.М. Ценные бумаги и фондовый рынок. М.: Перспектива, 1995. С. 347.

[8] См.: Приказ Федеральной службы по финансовым рынкам от 20 апреля 2005 г. N 05-17/пз-н "Об утверждении Положения о специалистах финансового рынка"

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Тема 19. Правовое регулирование биржевой торговли.

Понятие, значение и нормативно-правовая основа биржевой торговли

Биржам  как учреждениям, организующим оптовую  торговлю, издавна принадлежала важнейшая  роль в экономике. Корни этого  экономического явления можно обнаружить еще в Древнем Риме и Древней  Греции. Уже в тот период организовывались распродажи товаров с фиксированным  временем, местом проведения торгов и  порядком заключения сделок.

Важнейшими функциями биржевой торговли являются:

1. функция посредника между продавцом  и покупателем; 

2. функция ценообразования. В ходе  биржевых торгов в результате  сосредоточения в одном месте  большого объема спроса и предложения  и их свободного взаимодействия  выявляется цена, максимально приближенная  к объективно существующей на данный товар. Выявленная таким образом цена фиксируется в биржевых котировках цен на биржевой товар и в этом качестве оказывает влияние на формирование цен на другие товары.

В зависимости от вида товара, который  является предметов биржевой торговли, биржи могут быть товарными (универсальными или специализированными (нефтяными, лесными, агропромышленными и т.д.)), валютными и фондовыми.

Эта классификация имеет значение, прежде всего, для определения законодательства РФ, распространяющего свое действие на отношения по биржевой торговле. Организация товарных бирж и торговли на них осуществляется на основе Закона РФ от 20 февраля 1992 г. N 2383-I "О товарных биржах и биржевой торговле", на деятельность фондовых бирж распространяется ФЗ от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг", а валютных - ФЗ от 10 декабря 2003 г. N 173-ФЗ "О валютном регулировании и валютном контроле" и Положение ЦБ РФ от 16 июня 1999 г. N 77-П "О порядке и условиях проведения торгов иностранной валютой за российские рубли на единой торговой сессии межбанковских валютных бирж".

Учреждение биржи и управление ею

Ст.2 Закона РФ "О товарных биржах и  биржевой торговле" дает следующее  определении товарной биржи: это  организация с правами юридического лица, формирующая оптовый рынок  путем организации и регулирования  биржевой торговли, осуществляемой в  форме гласных публичных торгов, проводимых в заранее определенном месте и в определенное время  по установленным ею правилам.

Исходя  из этого определения нельзя сделать вывод о том, должна ли биржа быть коммерческой или некоммерческой организацией. В мировой практике встречаются различные подходы к решению этого вопроса. В частности, во Франции – это некоммерческие организации, поскольку основной целью их деятельности является не извлечение прибыли, а содействие интересам участников биржевой торговли. В отсутствие специального указания законодателя в России большинство товарных бирж организуется в форме коммерческих юридических лиц. Что касается фондовой биржи, то для нее законом предусмотрены две организационно-правовые формы: некоммерческое партнерство и акционерное общество.

Несмотря  на допущение коммерческой формы  бирж, законодательство устанавливает  их специальную правоспособность: они  не вправе осуществлять виды деятельности, непосредственно не связанные с  биржевой торговлей.

На  осуществление биржевой торговли необходимо получение лицензии, выдаваемой Федеральной  службой по финансовым рынкам.

Учредителями товарной биржи могут быть как юридические, так и физические лица. Законом установлено ограничение по количеству учредителей (не менее 10), а также по вхождению в их состав ряда специальных субъектов (п.2 ст. 11 Закона РФ "О товарных биржах и биржевой торговле"). Подобные ограничения установлены и в отношении учредителей и членов фондовой биржи (ст. 11 ФЗ "О рынке ценных бумаг").

Высшим  органом управления биржей является общее собрание ее членов. Кроме  учредителей, членами являются лица, которые вносят членские или иные целевые взносы в имущество биржи и стали членами биржи в порядке, предусмотренном ее учредительными документами.

Члены биржи делятся на две категории: полные и неполные. Первые имеют  право участия в биржевых торгах во всех секциях (отделах, отделениях) биржи, вторые - только в соответствующей  секции (отделе, отделении).

Особенности биржевой торговли

Участниками биржевой торговли на товарной бирже являются члены биржи, постоянные и разовые посетители.

Члены биржи, как правило, выступают как биржевые посредники. Закон называет две разновидности таких посредников:

1. независимые брокеры, брокерские фирмы. Они совершают сделки на бирже от своего имени и за счет клиента, от имени клиента и за его счет, а также от имени клиента и за свой счет. Отношения с клиентами оформляются договорами на брокерское обслуживание, поручения, комиссии, агентским, о совместной деятельности и т.п.;

2. дилеры. Они совершают на бирже сделки от своего имени и за свой счет с целью последующей перепродажи товара. Таким образом, о посредничестве здесь речь может идти только в экономическом (но не в правовом) смысле.

Члены биржи, не являющиеся брокерами или брокерскими фирмами, могут участвовать в торгах:

1. только в отношении реального  товара, представляя свои собственные  интересы, выступая от своего  имени и за свой счет;

2. через организуемые ими брокерские конторы (представляющие собой филиалы или другие обособленные подразделения данной организации – члена биржи);

3. на договорной основе с брокерскими фирмами (брокерами).

Постоянные и разовые посетители пользуются услугами биржи за плату. Постоянные посетители вправе осуществлять биржевое посредничество, но не участвуют в формировании уставного капитала и управлении делами биржи. Разовые посетители имеют право совершать сделки только в отношении реального товара от своего имени и за свой счет.

В соответствии со ст. 12 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке  ценных бумаг" участниками торгов на фондовой бирже могут быть только брокеры, дилеры и управляющие (лица, являющиеся профессиональными участниками рынка ценных бумаг и осуществляющие доверительное управление ценными бумагами). Иные лица могут совершать операции на фондовой бирже исключительно при посредничестве брокеров, являющихся участниками торгов. Участниками торгов на фондовой бирже, созданной в форме некоммерческого партнерства, могут быть только члены такой биржи.

Организация торгов осуществляется маклерами – служащими биржи, которые, выступая от имени биржи, не являются биржевыми посредниками.

Кроме организации самих торгов биржа осуществляет :

1. регистрацию биржевых сделок;

2. расчетное обслуживание участников  торгов с помощью организованного  в ее структуре клирингового  центра или на основе договора  с банком или иной кредитной  организацией;

3. экспертизу качества реального  товара по требованию участников  торгов;

4. разрешение споров между участниками  торгов, связанные с заключением ими биржевых сделок. Для этого в ее структуре создается биржевая арбитражная комиссия, являющаяся по своей правовой природе арбитражным судом;

5. управление финансовыми рисками  на основе внутреннего антимонопольного  регулирования, создания страховых  и гарантийных фондов за счет  взносов участников торговли, применения  к недобросовестным участникам  санкций, предусмотренных Правилами  биржевой торговли и т.п. 

Специфика биржевой сделки

Специфика биржевой сделки складывается из особенностей следующих ее элементов:

1. предметом сделки на товарной бирже могут быть только:

а) не изъятый из оборота товар, которому свойственна массовость, взаимозаменяемость, что позволяет вести торговлю по образцу, сводить его в биржевые единицы – лоты (партии однородного  товара). Не могут быть предметом  биржевой торговли недвижимость, права  на объекты интеллектуальной собственности  и иное индивидуально-определенное имущество;

б) стандартный контракт на такой товар;

в) коносамент на указанный товар.

К обращению на фондовой бирже могут  быть допущены эмиссионные ценные бумаги, а также иные ценные бумаги, прошедшие  процедуру листинга (включения ценных бумаг в котировальный список).

2. сделки заключаются только на биржевом собрании, представляющее собой организованную встречу участников биржевой торговли в заранее определенном месте и в заранее определенное время (в течение биржевой сессии), в ходе которой выявляются спрос и предложения на биржевой товар;