Задержание, заключение под стражу или содержание под стражей

К в течение длительного  времени (9 мес.) содержался под стражей, страдает гипертонией, дальнейшее содержание его под стражей может повлиять на здоровье подсудимого, который имеет  постоянное место жительства, не судим. Утверждения о том, что он может  оказать давление на свидетелей, воспрепятствовать  производству по делу, не основаны на материал дела.

Изложенное выше позволяет  сделать следующие выводы:

1. Общими основаниями для  применения меры пресечения в  виде заключения под стражу  являются:

1)наличие возбужденного  уголовного дела по факту совершения  преступления, за которое лицо  подвергается мере пресечения;

2) предъявление обвинения  данному лицу в совершении  преступления;

3) в исключительных случаях  наличие обоснованных подозрений  в отношении данного лица в  совершении преступления

2. Специальными основаниями  для избрания меры пресечения  в виде заключения под стражу (как и любой другой меры  пресечения) являются:

а) наличие достаточных  доказательств, указывающих на то, что  обвиняемый (в исключительных случаях - подозреваемый):

- может скрыться от  дознания, предварительного следствия  или суда;

- может угрожать свидетелю,  иным участникам уголовного судопроизводства, уничтожить доказательства либо  иным путем воспрепятствовать  производству по уголовному делу;

- может продолжать заниматься  преступной деятельностью (ч. 1 ст. 97 УПК);

б) необходимость обеспечения  исполнения приговора (ч. 2 ст. 97 УПК).

3. К условиям избрания  условия данной меры пресечения  необходимо отнести:

1) заключение под стражу  избирается только по судебному  решению;.

2) данная мера пресечения  избирается при невозможности  применения другой, более мягкой  меры пресечения

3) наличие обвинения (подозрения) в совершении преступления, за  которое предусмотрено наказание  в виде лишения свободы на  срок более 2 лет. Другими словами,  по преступлениям небольшой тяжести  (ч. 2 ст. 15 УК РФ) эта мера пресечения, как правило, не применяется.  И лишь в исключительных случаях,  при наличии указанных в законе  обстоятельств, эта мера пресечения  может быть избрана при совершении  преступления, за которое предусмотрено  наказание в виде лишения свободы  на срок до двух лет. Перечень  таких обстоятельств прямо предусмотрен  в ч. 1 ст. 108 УПК РФ и не подлежит  расширительному толкованию.

4) к несовершеннолетнему  подозреваемому или обвиняемому  заключение под стражу в качестве  меры пресечения может быть  применено только в том случае, если он подозревается или  обвиняется в совершении тяжкого  или особо тяжкого преступления (ч. 2 ст. 108 УПК РФ. В отношении несовершеннолетнего  подозреваемою или обвиняемого  в совершении преступления средней  тяжести, за которое УК РФ  предусмотрено наказание до 5 лет  лишения свободы, эта мера пресечения  может быть избрана лишь в  исключительных случаях;

4) наличие особенностей  заключения под стражу отдельных  категорий лиц. Так, согласно  ч. 2 ст. 450 УПК РФ судебное решение  об избрании в отношении судьи  Конституционного Суда РФ, судей  иных судов в качестве меры  пресечения заключения под стражу  исполняется с согласия соответственно  Конституционного Суда РФ или  квалификационной коллегии судей.  В отношение же члена Совета  Федерации, депутата Государственной  Думы, Президента Российской Федерации,  прекратившего исполнение своих  полномочий, Уполномоченного по  правам человека указанное решение  суда исполняется с согласия  соответственно Совета Федерации  или Государственной Думы (ч. 3 ст. 450 УПК РФ).

Глава 2. Процессуальный порядок применения меры пресечения в виде заключения под стражу

2.1 Возбуждение  перед судом ходатайства об  избрании меры пресечения в  виде заключения под стражу

В процессуально-правовом смысле необходимо различать содержание понятий "избрание меры пресечения" и "применение меры пресечения". В соответствии с законом понятие "избрание меры пресечения" включает в себя принятие дознавателем, следователем, прокурором, а также судом решения о  мере пресечения в отношении подозреваемого, обвиняемого, в то время как "применение меры пресечения" - процессуальные действия, осуществляемые с момента принятия решения об избрании меры пресечения до ее отмены или изменения (п. 13 и 29 ст. 5 УПК РФ).

Поскольку заключение под  стражу в качестве меры пресечения применяется исключительно по судебному  решению, то в законе установлены  правила и процедуры ее избрания, как на досудебной стадии, так и  при разбирательстве уголовного дела в суде.

В случае необходимости ее избрания следователь с согласия руководителя следственного органа, а дознаватель с согласия надзирающего прокурора возбуждают перед судом  соответствующее ходатайство. В  постановлении о возбуждении  ходатайства указываются основания  и мотивы необходимости заключения обвиняемого (подозреваемого) под стражу, а также излагаются обстоятельства, в силу которых невозможно избрать более мягкую меру пресечения.

При отказе руководителя следственного  органа или надзирающего прокурора  дать согласие на возбуждение перед  судом ходатайства об избрании меры пресечения в виде заключения под  стражу, следователь, дознаватель вправе представить уголовное дело соответственно вышестоящему руководителю следственного  органа или вышестоящему прокурору  с письменным изложением своих возражений (ч. 3 ст. 39 и ч. 4 ст. 40 УПК РФ).

К постановлению о возбуждении  перед судом ходатайства об избрании меры пресечения в виде заключения под стражу прилагаются материалы, подтверждающие обоснованность данного  ходатайства. С учетом характера  предписаний УПК РФ по этому вопросу, а также разъяснений Пленума  Верховного Суда РФ указанные материалы  должны содержать:

- копии постановлений  о возбуждении уголовного дела  и о привлечении в качестве  обвиняемого;

- копии протоколов задержания, допросов подозреваемого, обвиняемого;

- имеющиеся в деле доказательства, подтверждающие наличие обстоятельств,  свидетельствующих о необходимости  избрания лицу меры пресечения  в виде заключения под стражу (сведения о личности подозреваемого, обвиняемого, включая копии паспорта, военного билета, иных документов; справки о судимости; данные  о возможности лица скрыться  от следствия, об угрозах в  адрес потерпевших, свидетелей  и т.п.).

В тех случаях, когда в  уголовном деле защитник не участвует  и об этом не сделана запись в  протоколе допроса подозреваемого или обвиняемого, к материалам прилагается  также письменное заявление подозреваемого, обвиняемого об отказе от защитника.

При этом следует учитывать, что, поскольку основания для  избрания данной меры пресечения подлежат доказыванию в ходе судебного  заседания, представленные материалы  должны отвечать требованиям, предъявляемым  к доказательствам.

При этом следует иметь  в виду, что Федеральным законом  от 2 декабря 2008 г. С 226-ФЗ "О внесении изменений в Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации" была несколько скорректирована ч. 1 ст. 108 Уголовно-процессуального кодекса  Российской Федерации. При избрании меры пресечения в постановлении  судьи должны быть указаны конкретные, фактические обстоятельства, на основании  которых судья принял такое решение. Согласно новой редакции названной  нормы такими обстоятельствами не могут  являться данные, не проверенные в  ходе судебного заседания, в частности  результаты оперативно-розыскной деятельности, представленные в нарушение требований ст. 89 УПК РФ.

Таким образом, данным предложением законодатель акцентирует внимание правоприменителя не только на необходимости  конкретизировать те основания, которые  берутся за основу при избрании самой  строгой меры пресечения, но и на подтверждении их доказательствами. При этом исследование таких доказательств  в обязательном порядке должно быть проведено в судебном заседании. Если же возбужденное перед судом  ходатайство следователя о заключении подозреваемого, обвиняемого под  стражу базируется на сведениях, полученных в результате проведения оперативно-розыскных  мероприятий, то такие данные должны быть введены в сферу уголовного судопроизводства с приданием им статуса доказательств, после чего могут использоваться для доказывания  оснований, указанных в постановлении  об избрании меры пресечения в виде заключения под стражу.

По другому решается данная ситуация на Украине. Так, Верховный  Суд Украины полагает, что обстоятельства, в соответствии с которыми обвиняемый может быть заключен под стражу, могут содержаться как в процессуальных документах (доказательствах), так и  в оперативно-розыскной информации.

Однако, как представляется, такая позиция Верховного Суда Украины  вряд ли способствует установлению режима состязательности при рассмотрении ходатайств об избрании в отношении  подозреваемого или обвиняемого  в качестве меры пресечении заключения под стражу.

В то же время при формировании пакета материалов для представления  в суд нельзя оставить без внимания вопросы обеспечения тайны следствия. Это связано с тем, что Конституционный  Суд РФ в Определении от I2 мая 2003 года № 173-О по жалобе гражданина Коваля Сергея Владимировича на нарушение  его конституционных прав положениями  статей 47 и 53 УПК РФ прямо указал, что положения п. 12 ч. 4 ст. 47 и п. 7 ч. 1 ст. 53 УПК РФ не препятствуют обвиняемым, чьи права и свободы затрагиваются  судебными решениями об избрании меры пресечения в виде заключения под стражу или о продлении  срока содержания под стражей, и  их защитникам в ознакомлении с материалами, на основании которых принимаются  эти решения.

Поэтому при реализации данного  правового установления Конституционного Суда РФ необходимо исходить из того, чтобы  документальное обоснование ходатайств отвечало "требованиям разумной достаточности для их рассмотрения судом" .

Анализ судебной практики показывает, что квалификация содеянного подозреваемым, обвиняемым органами предварительного расследования чаще всего завышается: одно и то же деяние необоснованно  сразу квалифицируется по различным  статьям уголовного закона. На данное обстоятельство указывает и Верховный  Суд РФ. Так, в п. 4 Постановления  Пленума Верховного Суда РФ от 5 марта 2004 г. № 1 по этому поводу изложено следующее: "В соответствии с законом заключение под стражу в качестве меры пресечения может быть избрано лишь при невозможности  применения иной, более мягкой меры пресечения. Для решения вопроса  о содержании под стражей лица, подозреваемого или обвиняемого  в совершении преступления, за которое  уголовный закон предусматривает  наказание в виде лишения свободы  на срок свыше двух лет, суду надлежит в каждом конкретном случае устанавливать, имеются ли иные обстоятельства, кроме  указанных в ч. 1 ст. 108 УПК РФ, свидетельствующие  о необходимости изоляции лица от общества. К таким обстоятельствам  могут быть отнесены данные о том, что подозреваемый, обвиняемый может  скрыться от органов предварительного расследования или суда, фальсифицировать доказательства, оказать давление на потерпевшего, свидетелей и т.п."

В свете рассматриваемых  проблем возникает вопрос - вероятными или достоверными должны быть знания дознавателя, следователя, прокурора  или суда, формирующие опасения, что подозреваемый или обвиняемый скроется от дознания, предварительного следствия или суда; продолжит  заниматься преступной деятельностью; будет угрожать участникам уголовного судопроизводства, уничтожит доказательства либо иным путем воспрепятствует  производству по уголовному делу.

В данной ситуации мы придерживаемся позиции, что такие знания должны быть обязательно достоверными, а  не приблизительными и вероятными. "Опасение, что подозреваемый, обвиняемый может скрыться от дознания, предварительного следствия или суда, должно быть мотивированным, т.е. вытекать из обстоятельств  данного уголовного дела, из поведения  подозреваемого, обвиняемого, из его  образа жизни и других характеризующих  его данных, а не из абстрактных  соображений, что любой подозреваемый, обвиняемый может скрыться".

Наличие оснований для  заключения под стражу должно подтверждаться имеющимися в материалах уголовного дела сведениями, достоверно устанавливающими, что подозреваемый или обвиняемый скроется от дознания, предварительного следствия или суда, может продолжить заниматься преступной деятельностью, угрожать свидетелю, иным участникам уголовного судопроизводства, уничтожить доказательства либо иным путем воспрепятствовать  производству по уголовному делу, а  также невозможностью применения к  нему иной, более мягкой, меры пресечения. Указанные сведения носят доказательственно-прогностический  характер, дающий вероятностный вывод  о будущем поведении обвиняемого, подозреваемого.

На наш взгляд, такие  сведения могут быть получены в результате производства следственных действий, например, в результате допроса свидетелей и потерпевших, проведения очных  ставок, а также в ходе оперативно-розыскных  мероприятий. Однако изучение уголовных  дел показывает, что при расследовании  нечасто удается получить информацию, прямо указывающую, что подозреваемый  или обвиняемый намеревается скрыться от следствия и суда или препятствовать установлению истины по делу. В большинстве  случаев следователю, дознавателю  приходиться основывать свое решение  о применении меры пресечения в виде заключения под стражу на сведениях, лишь косвенным образом указывающих  на его намерения. Конечно, не представляет трудности сделать обоснованное предположение о том, что подозреваемый, обвиняемый может скрыться от следствия, если он не имеет постоянного места  жительства или после совершения преступления какое-то время уже  скрывался от милиции. Иногда при  расследовании дела может быть получена информация о том, что подозреваемый, обвиняемый или его родственники пытаются оказать давление на свидетелей, потерпевших с целью добиться изменения их показаний в выгодную для себя сторону. Может быть также установлен факт совершения подозреваемым, обвиняемым нового преступления в период следствия или получены сведения о том, что он выражал намерение совершить новое преступление. Однако чаще всего таких конкретных данных у органов предварительного расследования не имеется, поэтому решение вопроса о необходимости применения меры пресечения в виде заключения под стражу представляет на практике значительную трудность.