Правовые формы и способы защиты прав инвесторов на рынке ценных бумаг

Риск как состояние, в котором  находится субъект, характеризуется:

· высокой вероятностью наступления  неблагоприятных последствий.

· наступление последствий не зависит  от воли лица, претерпевающего неблагоприятные последствия.

При этом очевидно, что право с  присущими ему средствами может  только лишь смягчить последствия действий в условиях риска, но не устранить  его полностью.

Проблема инвестиционного риска  возникла, очевидно, вместе с возникновением самой сферы инвестирования. Риск является необходимым элементом инвестиционной активности и дальнейшее развитие правового регулирования рынка ценных бумаг должно базироваться на учете фактора риска, имманентно присущего данным отношениям⁸. При этом наличие у инвесторов рисков связано с недостаточной степенью контроля со стороны инвестора над деятельностью объекта инвестирования.

Внешние причины инвестиционного  риска – это факторы экономического и политического характера: смена  экономического курса правительства, введение административных запретов, ограничений, эмбарго, определяемые нормативными актами, относящимися к сфере уже не частного а публичного права. Так, ограничение государством доступа к природным ресурсам, например к нефтяным месторождениям, безусловно повлияет на имущественное положение акционерного общества, инвестирующим средства в разработку нефтяных месторождений.

В свою очередь, внутренние причины риска обусловлены тем, что инвестор не имеет возможности  участвовать в процессе реализации инвестиций, принятия определенных решений и т.д. Иными словами, возможные потери напрямую связаны с действиями лиц, которым было доверено использование инвестиций. Это связано с конструкцией правового положения акционерного общества, которая направлена на обеспечение привлечения и концентрацию капиталов практически неограниченного числа лиц, которые в свою очередь не должны влиять на стабильность экономического положения общества. В этом случае, как отмечалось выше, инвестор не имеет правовой возможности участвовать в извлечении прибыли (дохода), а также, что более важно, не имеет правовой возможности определять действия лица, использующего инвестиции, поскольку последнее не является частью его субъективного права как субъекта правоотношения.

В литературе высказывались  мнения о том, что риск присутствует не во всех инвестиционных отношениях. Риск присущ только акционерам, поскольку  только его доходы тесно связаны  с ходом дела в предприятии, а  также потому, что акционер, пострадавший вследствие гибели компании, является жертвой известного сочетания условий деятельности и особенностей организации данного предприятия, но отнюдь не действий своих контрагентов, или неисполнения кем-либо принятых на себя по ведению данного предприятия обязательств⁹. Несомненно, выплаты владельцам облигаций не могут быть связаны с наличием прибыли у эмитента. Организатор инвестирования как предприниматель отвечает перед инвестором без вины, и само по себе отсутствие прибыли не является основанием для освобождения его от исполнения обязательств и ответственности. Вместе с тем на исполнение обязательств перед владельцами облигаций оказывают влияние те же факторы, от которых зависит получение прибыли для акционеров. К ним относится, например, принудительная ликвидация юридического лица, в том числе вследствие неверных управленческих решений. Указанные обстоятельства фактически лишают инвестора возможности получить то, на что он вправе рассчитывать. Различия заключаются в большей уязвимости акционеров, чем держателей облигаций, перед злоупотреблением и невыполнением обязательств со стороны менеджмента, поскольку доход акционера прямо зависит от качества управления компанией¹⁰. Поэтому представляется, что риск потерь вложенных инвестиций присущ как акционерам, так и владельцам облигаций, равно как и иным инвесторам, хотя степень такого риска для акционеров, несомненно, больше.

Важно отметить, что степень  инвестиционного риска возрастает по мере увеличения количества субъектов, вовлеченных в процесс инвестирования. В этой связи наблюдается зависимость и от объема прав инвесторов по отношению к лицу, управляющему инвестициями. Права участника общества с ограниченной ответственностью, состоящего из двух участников, существенно отличаются от возможностей акционера, обладающего пятью акциями из 10 000 выпущенных. Сама по себе организационно-правовая форма юридического лица, получившего инвестиции, существенно не влияет на величину риска. Участник общества с ограниченной ответственностью может не иметь реальной возможности управлять обществом, и, соответственно, его внутренние риски будут значительными. Владелец облигаций, вкладчик, имеющий договор банковского вклада с кредитной организацией, или участник финансовой пирамиды вообще лишен возможности участия в процессе управления и использования вложенных им средств.

Инвестором лицо становится и в том случае, если приобретает  акции, облигации, паи и т.д. на вторичном  рынке. В данном случае инвестиции не передаются в собственность организатора инвестирования, так как деньги уплачиваются по договору прежнему инвестору. Однако такие вложения основаны на риске, поскольку результат инвестирования здесь также зависит от действий его организатора, а целью приобретения является получение выгоды от организатора инвестирования. Не случайно в экономической литературе и на практике принято выделять две схемы инвестирования: в первом случае средства непосредственно поступают в производство, а во втором они оказываются на фондовом рынке.

Является ли инвестор потребителем и распространяются ли на него действие норм Закона РФ от 7 февраля 1992 г. N 2300-1 «О защите прав потребителей»¹¹ и в целом потребительский правовой режим? Такие вопросы неизбежно возникают всякий раз, когда споры с участием указанных лиц становятся предметом судебных разбирательств, кроме того, они представляют несомненный теоретический интерес.

В преамбуле Закона о  защите прав потребителей сказано, что  действия закона распространяются на отношения, связанные с продажей товаров, выполнением работ и  оказанием услуг. Также определено, что потребитель - это гражданин, имеющий намерение заказать или приобрести, либо заказывающий, приобретающий или использующий товары (работы, услуги) исключительно для личных - бытовых нужд, не связанных с извлечением прибыли.

Закон о защите прав потребителей защищает потребителя, который осуществляет эквивалентный обмен принадлежащего ему имущества на товар, работу или услугу. В то же время инвестор на свой риск инвестирует средства в деятельность эмитента, надеясь получить выгоду (прибыль), что происходит и при долевом участии в строительстве многоквартирных жилых домов. Соответственно, правоотношения, возникающие между инвестором и организатором инвестирования, не являются потребительскими.

Таким образом, можно  утверждать, что инвестор занимает среди субъектов гражданского права особое место, является субъектом со специальным правовым статусом. Он, с одной стороны, не является предпринимателем, но, с другой стороны, его статус отличается и от обычного, рядового субъекта гражданского оборота.

Таким образом, инвестор - это субъект, осуществляющий передачу имущества - инвестиций в собственность другого лица с целью получения в будущем материальной выгоды дохода, которая может быть создана в результате предпринимательской или иной деятельности субъекта, получившего имущество, или третьих лиц, связанных с указанным лицом, не имеющим правовой возможности участвовать в процессе использования инвестиций и получения дохода. Следовательно, правовое положение инвестора можно определить, исходя из того, что оно носит частно-правовй характер, т.к. инвестор является субъектом правоотношения между ним и лицом, реализующим инвестиционный проект. В этом случае инвестор несет риски как предприниматель в соответствии со ст. 2 ГК РФ и степень этого риска обусловлена тем, что нормами права исключена возможность инвестора влиять на ход реализации инвестиционного проекта.

2. Законодательное регулирование деятельности инвесторов

Законодательное регулирование  деятельности инвесторов исходит из объективной составляющей правоотношений инвестирования.

Законодательство о  защите прав и законных интересов  инвесторов на рынке ценных бумаг представляет собой достаточно крупный массив нормативных правовых актов, включающих в себя нормы различных отраслей права. Общую правовую базу защиты прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг, как, впрочем, и правовую основу организации и осуществления деятельности на рынке ценных бумаг в целом, составляют правовые нормы, сосредоточенные в Конституции РФ. В главе 1 Конституции РФ, посвященной основам конституционного строя, указывается, что в Российской Федерации признаются и защищаются равным образом частная, государственная, муниципальная и иные формы собственности (п. 2 ст. 8). Из смысла ст. 35 Конституции РФ следует, что никто не может быть лишен своего имущества иначе как по решению суда и по основаниям, предусмотренным законом. Важно отметить, что в соответствии с п. «в» ст. 71 Конституции РФ регулирование и защита прав и свобод человека и гражданина отнесены к ведению Российской Федерации. В свою очередь, п. «ж» ст. 71 Конституции РФ к ведению Российской Федерации отнесено установление правовых основ единого рынка. Кроме того, к ведению Российской Федерации также относится принятие актов гражданского, гражданско-процессуального и арбитражно-процессуального законодательства. Следовательно, нормы конституционного права относят все основные вопросы защиты прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг к федеральному ведению.

Практически, самое важное место в законодательстве о защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг занимают нормы  гражданского законодательства. К отношениям, связанным с защитой прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг, могут быть применены общие положения ГК РФ, касающиеся ценных бумаг, хозяйственных обществ, недействительности сделок, исполнения обязательств. Помимо этого, гражданско-правовые нормы устанавливают меры имущественной ответственности, а также иные меры защиты гражданских прав участников фондового рынка, в том числе и инвесторов. В частности, в ст. 15 и 393 ГК РФ установлена обязанность по возмещению убытков, причиненных нарушением права, в том числе права кредитора в обязательстве. В статье 12 ГК РФ даны основные способы защиты гражданских прав. Кроме того, специальные нормы об ответственности за нарушение отдельных видов обязательств содержатся в части второй ГК РФ.

Как указывалось выше, анализ норм действующего законодательства позволяет говорить о том, что  интересы инвесторов заключаются в  потребности получить в будущем  определенные материальные блага: проценты по облигациям (ст. 816 ГК РФ) и проценты по вкладам в банках (ст. 834 ГК РФ), дивиденды по акциям (ст. 31 Закона об акционерных обществах¹²), пенсионные выплаты на основании договора пенсионного вклада и т.д.

Реализация (осуществление) интереса инвестора обладает рядом  специфических черт:

· реализация интересов  происходит через действие иных, обязанных  перед ним лиц - организаторов  инвестирования, в отличие от предпринимателя, который реализует свой интерес  к получению материальных благ, как  правило, через собственные действия.

· отличительная особенность реализации интереса инвестора заключается в том, что объект такого интереса на стадии выражения и конкретизации интереса отсутствует: акционерное общество на момент выпуска акций только планирует начать производство, способное принести прибыль, пенсионные выплаты будут сделаны в будущем и т.д. В-третьих, особенностью реализации интересов является то обстоятельство, что объект интереса, как правило, не конкретизирован: размер дивидендов по акциям не определен, размер негосударственной пенсии, на которую претендует вкладчик, зависит от ряда изменчивых параметров, процент по вкладам зависит от ставки Банка России и т.д. Если продолжить характеризовать предмет нашего рассмотрения через сравнение, скажем: потребитель реализует свой интерес через приобретение конкретного предмета, который он сам выбрал и решил приобрести.

· стоимость объекта  интереса инвестора должна быть больше, чем стоимость инвестиций, переданных им по договору организатору инвестирования.

Исходя из изложенного, правовое положение инвесторов определяется не только нормами ГК РФ, но и нормами целого ряда федеральных законов. Приведем некоторые из них:

· Федеральный закон  от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ «Об акционерных  обществах»;

· Федеральный закон  от 2 декабря 1990 г. N 395-I «О банках и банковской деятельности»;

· Федеральный закон  от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»;

· Федеральный закон  от 9 июля 1999 г. N 160-ФЗ «Об иностранных  инвестициях в Российской Федерации»;

· Закон РСФСР от 26 июня 1991 г. «Об инвестиционной деятельности в РСФСР»;

· Федеральный закон  от 25 февраля 1999 г. N 39-ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных  вложений»;

· Другие федеральные  законы, регламентирующие инвестиционные отношения.

Защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг, что также определяет их правовое положение, посвящены различные  нормы Закона «О рынке ценных бумаг». Для этих целей в этом законодательном  акте устанавливаются обязательные требования к деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг и ее стандартам, а также обязательность лицензирования всех видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг. При этом запрещается деятельность лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность на рынке ценных бумаг без соответствующей лицензии, манипулирование ценами и другие противоправные деяния. Также Закон «О рынке ценных бумаг» определяет необходимость государственной регистрации выпусков (дополнительных выпусков) эмиссионных ценных бумаг и проспектов ценных бумаг и контроля за соблюдением эмитентами условий и обязательств, предусмотренных в них.

Способы защиты прав и  законных интересов инвесторов на рынке  ценных бумаг разнообразны. Закон  «О рынке ценных бумаг» прямо предусматривает такой способ защиты прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг, как реституция (восстановление положения, существовавшего до нарушения права), т.е. при признании выпуска ценных бумаг недействительным все ценные бумаги этого выпуска возвращаются эмитенту, а средства, полученные от размещения выпуска, - владельцам. Отдельные статьи Закона «О рынке ценных бумаг» посвящены возмещению ущерба инвестору эмитентом, финансовым консультантом, независимым оценщиком, аудитором и другими лицами, подписавшими проспект ценных бумаг, за предоставление недостоверной или вводящей в заблуждение инвестора информации.

Большую роль в регулировании  отношений, связанных с защитой  прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг, и определяющих правовое положение инвесторов, играют нормы административного права. Прежде всего, эти нормы определяют органы государственной власти, осуществляющие защиту прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг, и устанавливают их компетенцию.