Виды гражданского судопроизводства

2.5. Особенности   заочного производства в гражданском процессе

Сопоставляя заочное производство с состязательным, Е.А.Нефедьев отмечал: "Различие между заочным и состязательным производством сводится  к тому, что словесные объяснения истца, не опровергаемые объяснениями ответчика, изложенными в письменной форме, не встретят возражений и в устной форме"24. Такой взгляд представляется односторонним. Особенности заочного разбирательства проявляются при сравнивании процедуры разрешения дела в обычном порядке, сотканной из процессуальных действий всех субъектов гражданского процесса, как суда, так и лиц, участвующих в деле, с порядком отправления заочного производства. Важно выяснить, как применяются процессуальные средства состязательного производства при заочном разбирательстве, каков Их набор, есть ли какие-либо ограничения, отражаются ли они на гражданской процессуальной форме. А.М. Румянцев, анализируя различные модели заочного производства, действовавшие в разных правовых системах, выделял две "инструкции заочного суда": полную и сокращенную.25

Первая из них почти полностью воспринимает весь набор процессуальных действий состязательного производства. Исключение составляют те действия, которые несовместимы с неявкой, т. е. для осуществления которых требуется волеизъявление неявившегося.

Некоторыми учеными высказывалось предложение об установлении в законе перечня случаев, когда "неявка стороны произошла по независящим от нее причинам". Но практически невозможно предусмотреть в законе все возможные причины, кроме того, суд, пользуясь принадлежащим ему правом, подходя индивидуально к каждому случаю неявки, исследовав все связанные с ней обстоятельства, сам оценивает, насколько неявка была уважительной.

Вторая модель существенно ограничивает возможность использования процессуальных средств состязательного производства, в ней деятельность суда сводится к сопоставлению исковых требований с представленными письменными и устными материалами, при этом не предпринимается никаких мер, "клонящихся к поверке представленных доказательств"

Следует выявить "плюсы" и "минусы" каждой из моделей, а также определить, какой модели соответствует действующее гражданское процессуальное законодательство о заочном производстве.

После предъявления искового заявления судье надлежит осуществить ряд процессуальных действий в порядке подготовки к судебному разбирательству. Подготовка гражданских дел — самостоятельный этап производства в суде первой инстанции, играющий чрезвычайно важную роль в деле обеспечения своевременного и правильного разрешения гражданских дел.

Закон  содержит не исчерпывающий перечень процессуальных действий, предоставляя судье свободу действий по подготовке дела к слушанию. Необходимо акцентировать внимание на некоторых процессуальных действиях по подготовке дела в связи с введением в ГПК главы о заочном решении. Подготовка дела может явиться «преддверием» заочного производства. В этой связи судья может уже на данном этапе разрешить вопрос о необходимости обязательного участия сторон в деле. . В соответствии с  этим  можно предположить, что вопрос об обязательном привлечении сторон к участию в деле должен разрешаться судом в судебном заседании, что в случае неявки одной из сторон в заседание, это может повлечь за собой отложение слушания дела. Было бы логично предусмотреть возможность разрешения вопроса о привлечении в обязательном порядке сторон к участию в заседании также и на этапе подготовки дела. В процессе подготовки дела к судебному разбирательству судье следует разъяснить обеим сторонам последствия неявки в судебное заседание и последствия рассмотрения дела в порядке заочного производства. Такое разъяснение может быть дано истцу и ответчику, когда судья вызывает их для того, чтобы опросить по обстоятельствам дела. О последствиях неявки должно быть подробно указано в повестке о вызове сторон в судебное заседание. Соблюдение этого порядка — обязанность суда. Только совершив вызовы и другие необходимые процессуальные действия по подготовке, суд может назначить рассмотрение дела по существу.

Вообще, как уже отмечалось, в заочном производстве, суд пользуется всеми теми же правами, что и в состязательном, и начало заседания проистекает в полном соответствии с правилами, установленными  законом. Особенности заочного производства проявляются с момента, когда выясняется вопрос о явке лиц, участвующих в деле, и о возможности рассмотрения дела в их отсутствие. Согласно  статьи 260 ГПК РК в 26случае, если выясняется, что не явился ответчик, извещенный о времени и месте судебного заседания надлежащим образом, и в случае, если истец не возражает, суд может вынести по делу заочное решение. Из формулировки указанной статьи можно вычленить следующие процессуальные действия, осуществление которых необходимо для заочного производства.

Выяснение обстоятельств, свидетельствующих об извещении ответчика: каким образом он извещался, кому вручена повестка. После выяснения этих фактов, суд должен оценить, является ли -ответчик надлежаще извещенным. Действующее законодательство не ставит возможность заочного производства в зависимость от причин неявки, так как суд о них не извещен, но не будет противоречием вышеизложенным соображениям о значении процессуального факта неявки как освобожденном от презумпций о ее причинах допустить некоторые рассуждения о причинах неявки ответчика, анализируя их с точки зрения процессуальных действий со стороны суда. Ответчик должен быть не только извещен надлежащим образом, он должен иметь возможность явиться в суд, а суд должен иметь право оценить уважительность причины неявки ответчика.

Форма повестки определена инструкцией по делопроизводству в районном (городском) суде)

ГПК  РК  не оставляет без внимания причины неявки сторон в заседание, в каждом случае суд оценивает причины неявки и поступает следующим образом:

• откладывает разбирательство дела в случае, если признает причины неявки уважительными;
• если, располагая сведениями о причинах неявки, признает их неуважительными, — рассматривает дело в отсутствие неявившегося; если суду известно, что ответчик умышленно затягивает производство по делу, то он может вынести решение в отсутствие ответчика.

В последних двух случаях постановленное решение не будет считаться заочным, Данная норма представляет собой своего рода санкцию, применяемую к недобросовестному ответчику, поскольку таким образом он лишается права обжаловать решение в порядке, предусмотренном для обжалования заочных решений. Предполагается внести изменения в закон, и  в двух последних из указанных случаев приступать к заочному рассмотрению дела. Представляется, что такое изменение оправданно теоретически и практически. Нельзя причислять неявившегося ответчика к недобросовестным, даже если суд счел причину его неявки в заседание неуважительной. Это обусловлено с практической точки зрения тем, что не все причины явки могут быть полностью сообщены суду. Теоретически же —  нельзя  лишать неявившегося ответчика возможности объяснить суду причины своей неявки,  а заочное производство лишить его шанса: рассмотрение дела в отсутствие стороны должно компенсироваться возможностью пересмотра дела этим же судом по заявлению отсутствовавшего.

Что касается умышленного затягивания процесса, то распознать его весьма трудно. Ведь если ответчик находит возможность добиться неоднократного отложения рассмотрения дела, а именно так внешне выглядит затягивание, то это означает, что суд каждый раз находит уважительной причину неявки. В таком случае  нет никаких оснований лишать ответчика права на инициирование  пересмотра дела тем же судом.

Таким образом, исследование причин неявки ответчика должно предприниматься судом с одной целью: выяснить, возможно ли начать заочное производство или необходимо отложить судебное разбирательство.

При рассмотрении дела может возникнуть вопрос о замене ненадлежащего ответчика В соответствии с законом суд может привлечь к участию в деле надлежащего ответчика, если установит, что иск предъявлен не к тому лицу, которое должно отвечать по иску. При отсутствии на это согласия истца надлежащий ответчик  участвует в деле в качестве второго ответчика.  Здесь может возникнуть ситуация, когда второй ответчик  является  в судебное заседание, а первоначальный — нет. Вопрос о возможности заочного производства в этом случае трудно разрешить

 Так,   городским судом  г. Караганды рассматривался иск  К. к гаражно-строительному кооперативу  о восстановлении ее в членах  ГСК в предоставлении гаража  Представитель ответчика заявил, что ГСК, образованный в 1991 г, не имеет статуса юридического лица и пользовался расчетным счетом и печатью АО "Штамп", на территории которого возводились гаражи Суд отложил судебное  разбирательство  и  привлек к участию в деле АО "Штамп", считая его надлежащим ответчиком   К   возражала против замены первоначального ответчика   В следующее судебное заседание представитель ГСК не явился Суд предложил рассмотреть дело в порядке заочного производства.

В приведенном примере дело не было рассмотрено в порядке заочного производства из-за отсутствия согласия на это истицы.

Для рассмотрения дела в порядке заочного производства необходимо отсутствие ответчика, однако в рассматриваемом случае ответчик присутствовал, но не тот, к которому предъявлено требование, а привлеченный против воли истца. Этот случай множественности участников на стороне ответчика отличается от соучастия, поэтому правило, в соответствии с которым заочное производство допускается, если в заседании присутствует хотя бы один из соучастников, здесь неприменимо. Решение этой проблемы мы видим в том. Что необходима корректировка,  которая бы устранила возможность привлечения к участию в деле надлежащего ответчика при отсутствии согласия истца.

Подготовительная часть судебного заседания является наиболее значимой, поскольку она должна завершиться важным процессуальным действием — вынесением судом определения о рассмотрении дела в порядке заочного производства.  Закон не устанавливает, в какой именно момент должно быть вынесено указанное определение суда, логично было бы предположить, что оно должно быть постановлено не ранее, чем суд выяснит все вопросы, касающиеся возможности рассмотрения дела в заочном производстве. Председательствующий  обязан объяснить лицам, участвующим в деле, последствия вынесения определения о рассмотрении дела в заочном производстве. Данный вид определения обладает особенностями. Первая из них состоит в том, что такие определения должны постановляться без удаления в совещательную комнату тем более, что   судьи рассматривают единолично, кроме того, это необходимо в целях экономии времени. Вообще, осуществление такого процессуального действия, как вынесение определения, загромождает процедуру, достаточно записи о рассмотрении дела в порядке заочного производства в протоколе. Такое предложение основано на изучении судебной практики.   В  определении ,  которое выносится судом без удаления в совещательную комнату,  должен быть изложен вопрос, по которому выносится определение, мотивация выводов суда, ссылка на законы, которыми он руководствовался, и основной вывод. Все это должно быть оглашено немедленно и занесено в протокол. На практике суд оглашает лишь постановление, а в протокол заносятся примерно такие формулировки: "Суд, посовещавшись на месте, определил: вынести по делу заочное решение в связи с неявкой ответчика" Ясно, что требования, предъявляемые к порядку постановления определений, в таких случаях не выполняются. В определении должен содержаться вывод о рассмотрении дела в  порядке заочного производства, как того требует  закон, а не о вынесении по делу заочного решения.

При рассмотрении дела в порядке заочного производства часто могут возникать ситуации,  когда необходимо обратить дело к обычному порядку рассмотрения, и тогда определение о рассмотрении дела в порядке заочного производства должно утратить силу. Значит, определение о рассмотрении дела в порядке заочного производства должно быть отменено в одном и том же судебном заседании одним и тем же составом суда, что и постановлено. Это значительно усложняет процесс.

Законодатель не указывает, как должен поступить суд в данной ситуации. Возможны варианты: выносить еще одно определение, которое блокирует действие первого, или же вообще не выносить определение о рассмотрении дела в порядке заочного производства, а ограничиться записью об этом в протоколе судебного заседания.

Как и в обычном заседании, суд обязан выяснить, поддерживает ли истец свои исковые требования. Это процессуальное действие обладает некоторыми особенностями в заочном производстве: при указании на последствия вынесения определения о рассмотрении дела в заочном производстве судья объясняет истцу, что его согласие на рассмотрение дела в отсутствие ответчика является одновременным отказом от части своих процессуальных прав относительно распоряжения исковыми требованиями. Ведь согласно  закону "при рассмотрении дела в порядке заочного производства не могут быть изменены основание или предмет иска или увеличен размер исковых требований".

Данное положение является специфическим, не присущим состязательному производству, весьма существенно сужает границы возможности истца распоряжаться своими исковыми требованиями и, безусловно, принадлежит к числу черт, характерных для сокращенной модели заочного производства. Лицо, обратившееся за защитой в суд должно иметь право определять предмет и основание иска по своему усмотрению, должно иметь возможность изменять свои требования в процессе рассмотрения дела. Нельзя просто так лишить истца права распоряжаться исковыми требованиями. Законодатель, устанавливая подобные ограничения прав истца, предположительно руководствуется практическим смыслом: возможно, ответчик не явился в суд по причине признания требований истца, либо по причине уверенности в своей правоте и заранее удовлетворен заочным решением, которое будет постановлено в его отсутствие. Значит, допустить возможность изменения исковых требований в заочном производстве — лишить ответчика возможности знать о предъявленных к нему требованиях.

Лишить истца этой части прав в заочном процессе значит сделать для него последний более трудным, чем состязательный, соответственно неявкой ответчика ограничить права истца. По нормам гражданского судопроизводства истец имел право в заочном производстве предъявлять новые требования, не только непосредственно вытекающие из заявленных в иске, но и совершенно самостоятельные, заявив суду об этом письменно в том же заседании . Интерес отсутствующего в этом случае обеспечивался обязанностью суда "рассудить, доказаны ли истцом основания его требований и присудить ему только требования, им доказанные". Данная норма представляется оптимальным решением проблемы, поскольку соблюдаются интересы обеих сторон, права истца не ограничиваются, а положение ответчика тоже не становится ущемленным, так как ему никто не препятствует лично явиться в заседание и опровергнуть требования истца.