Правовое регулирование уступки требования в свете судебно-арбитражной практики

Особые правила установлены  для уступки требования по ордерной ценной бумаге. Если уступка требования – это соглашение двух управомоченных (в прошлом и будущем) лиц, то индоссамент – односторонний акт владельца ордерной ценной бумаги. Различия имеются и в круге возражений должника. В случае цессии он может выдвигать против нового кредитора и те, что имел против прежнего, а при индоссаменте должник (лицо, обязанное произвести платеж), не может противопоставить предъявителю ордерной ценной бумаги возражения, которые он имел к кому-либо из надписателей. При уступке требования цедент отвечает только за действительность переданного требования, то лицо, совершившее на этой бумаге передаточную надпись – индоссамент, отвечает не только за действительность указанного в ней права, но и за его осуществление (ст.ст. 146, 147 ГК).

Еще одним отличием передачи прав по ордерной ценной бумаге является то, что все индоссанты отвечают за осуществимость права солидарно. Например, Сберегательный банк РФ предъявил в арбитражный суд четыре иска к разным хозяйственным обществам о взыскании с них вексельного долга по простому векселю. Суд объединил их в одно производство в соответствии со ст.105 АПК, признал обоснованными требования истца и взыскал с должников в равных долях сумму долга. Президиум ВАС РФ постановил изменить решение суда и постановление апелляционной инстанции, так как в соответствии со ст. 47 Положения о переводном и простом векселе⁸⁰ все лица, выдавшие, индоссировавшие вексель, являются не долевыми, а солидарно обязанными перед векселедержателем. Последний вправе требовать от любого должника исполнения в полном объеме⁸¹.

Возражения должника против требований нового кредитора

Перемена кредитора в обязательстве  не должна ухудшать положение должника. В силу этого ст.386 ГК РФ установила правило, в соответствии с которым  должник вправе выдвигать против требования нового кредитора возражения, которые он имел против первоначального кредитора к моменту получения уведомления о переходе прав по обязательству к новому кредитору.

Возражения должника могут относиться к недействительности самого требования или его дополнительных условий, пропуску срока исковой давности, отсутствию вины и другим основаниям ответственности, предусмотренных законом. В качестве возражений должник может сослаться на прекращение обязательства зачетом. Согласно ст. 412 ГК РФ он вправе зачесть против требования кредитора свои встречные требования к первоначальному кредитору, если условия для зачета существовали до момента получения должником уведомления об уступке требования. Он вправе требовать зачета своих требований против требований нового кредитора.

2.5. Особенности правового регулирования  отдельных видов уступки требования.

2.5.1. Финансирование под уступку  денежного требования (факторинг)

Развитие рыночных отношений  в России неизбежно должно было привести к разработке и включению в гражданское законодательство необходимых правовых институтов, отвечающих складывающейся финансово-экономической ситуации, что и явилось предпосылкой к появлению во второй части ГК РФ соответствующих норм о финансировании под уступку денежного требования (в зарубежном законодательстве именуемом факторингом⁸²). Целесообразность и эффективность применения финансирования под уступку денежного требования в условиях рыночных отношений определяется возможностью повышения рентабельности коммерческих операций, ускорения оборота средств предприятий путем получения досрочной оплаты за поставленные товары или оказанные услуги.

Отдельные факторинговые операции, известные отечественным коммерческим банкам, регулировались до введения в действие второй части ГК РФ письмом Госбанка СССР от 12 декабря 1989 года №252 «О порядке осуществления операций по уступке поставщикам и банку права получения платежа по платежным требованиям за поставленные товары, выполненные работы и оказанные услуги»⁸³. С 1 марта 1996 года отношения, вытекающие из финансирования под уступку денежного требования, регулируются положениями главы 43 части второй ГК РФ, который учел правила, установленные Конвенцией о международном факторинге⁸⁴.

Несмотря на достаточно подробную  правовую регламентацию финансирования под уступку денежного требования, вопрос его соотношения с уступкой требования является дискуссионным⁸⁵. Несомненно, финансирование под уступку денежного требования имеет много общего с уступкой требования, поскольку к финансовому агенту переходит право требования к должнику клиента по переуступленному требованию. Однако, между этими правовыми конструкциями, как будет показано ниже, существуют глубокие различия, обусловленные характером и содержанием возникающих между их участниками отношений.

В соответствии с п.1 ст.824. ГК РФ, по договору финансирования под уступку  денежного требования одна сторона (финансовый агент) передает или обязуется  передать другой стороне (клиенту) денежные средства в счет денежного требования клиента (кредитора) к третьему лицу (должнику), вытекающего из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу, а клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту это денежное требование.

Договор финансирования под уступку  денежного требования вступает в силу с момента его подписания, то есть является консенсуальным независимо от того, кто выступает финансовым агентом (банк или иная коммерческая организация), и когда передаются денежные средства (выплачиваются в момент его заключения либо финансовый агент обязуется их выплатить в будущем). После подписания договора каждая из сторон вправе требовать от контрагента исполнения его обязательств⁸⁶.

Одним из условий данного договора является размер вознаграждения финансового  агента за предоставляемые услуги. Он определяется в зависимости от суммы и сроков финансирования клиентов, наличия обстоятельств, ставивших под сомнение оплату должником переуступленных требований, оказания клиенту дополнительных услуг.

В соответствии с п.1 ст.826 ГК РФ, переуступленное финансовому агенту требование может быть существующим (срок платежа по которому к моменту переуступки уже наступил) либо будущим (требование, по которому право на получение денежных средств возникнет в будущем). Будущее денежное требование считается перешедшим к финансовому агенту с момента возникновения права на получение с должника денежных средств по денежному требованию. В тех случаях, когда уступка денежного требования обусловлена определенным событием, например, неисполнением какого-либо обязательства клиентом, денежное требование считается перешедшим к финансовому агенту после наступления этого события, без дополнительного оформления уступки требования (пункт 2 статьи 826 ГК РФ).

В качестве финансового агента осуществлять финансирование под уступку денежного требования могут банки, а также иные кредитные коммерческие организации, получившие специальное разрешение (лицензию). Банкам и кредитным организациям лицензия не требуется (статья 5 Закона «О банках и банковской деятельности»)⁸⁷.

Международная практика знает два  вида факторинга: «оборотный» и «безоборотный»⁸⁸. Так, договор финансирования под уступку денежного требования может включать условия об уступке финансовому агенту за оговоренную сумму денежного требования. Финансовый агент приобретает право на все суммы, которые он получит от должника, даже если они значительно превышают его расходы. Однако финансовый агент рискует тем, что платеж должника не покроет его затрат, связанных с переуступкой ему денежного требования (безоборотное финансирование). Может быть заключен договор, в соответствии с которым клиент рискует тем, что должник не исполнит полностью своих обязательств и остаток долга будет выплачивать финансовому агенту клиент. В этом случае финансовый агент обязан вернуть клиенту разницу между суммой платежа должника и суммой, полученной от клиента за вычетом установленного вознаграждения. Второй вариант применяется обычно, когда уступка денежного требования обеспечивает исполнение обязательства клиента перед финансовым агентом (оборотное финансирование).

Анализ главы 24 части первой ГК РФ и главы 43 части второй ГК РФ позволяет  выявить следующие существенные различия данных правовых институтов, обусловленные тем, что второй является подвидом первого.

1. Основное содержание  договора финансирования под  уступку денежного требования  составляет уступка денежного требования. Уступка требования помещена в первой части ГК РФ, поскольку уступка требования может быть произведена в форме договора купли-продажи, безвозмездной передачи и др. Несомненно, что к этим договорам применяются положения об уступке требования. Следовательно, хотя глава 43 ГК РФ и не устанавливает правила о том, что нормы, регулирующие цессию, могут применяться к отношениям, вытекающим из финансирования под уступку денежного требования в части, не противоречащей особенностям данного договора, они применяются и к финансированию под уступку денежного⁸⁹.

2. Уяснение законодательно определенного  предмета договора финансирования  под уступку денежного требования дает основания утверждать, что существенной характеристикой предмета этого договора является финансирование (кредитование) финансовым агентом клиента. Упоминание в названии договора «финансирование» и установленная последовательность обязательных действий сторон при определении его предмета, выраженная в первоначальной обязанности финансового агента передать клиенту денежные средства (а не наоборот – с обязанности клиента уступить право, а затем – обязанности агента его оплатить), в определенной степени раскрывают суть возникающих между ними отношений, фактически сводящуюся к кредитованию одной стороны другой. В этой связи становится понятным и обоснованным требование ст.825 ГК РФ о лицензировании коммерческих организаций, осуществляющих деятельность такого вида, с изъятиями из него в отношении банков и иных кредитных организаций. О финансово-кредитной природе отношений факторинга свидетельствует также и то обстоятельство, что глаза 43 помещена во второй части ГК РФ среди глав, регулирующих кредитно-заемные и финансовые обязательства, что еще раз подчеркивает именно финансовую природу обязательств, возникающих из договора факторинга.

3. Предмет договора финансирования  под уступку денежного требования  не исчерпывается уступкой требования, которое к тому же должно быть только денежным. Уступка денежного требований является лишь элементом договора факторинга, из которого, помимо обязанности клиента уступить денежное требование, возникает ряд других обязательств, не связанных с общегражданской цессией. Так, например, договором факторинга могут быть предусмотрены обязательства финансового агента по ведению для клиента бухгалтерского учета, а также предоставление клиенту иных финансовых услуг, связанных с денежными требованиями, являющимися предметом уступки (п.2 ст.824 ГК РФ).

4. Из содержания п.1 ст.824 ГК РФ следует, что уступка  денежного требования может быть  осуществлена как в обмен на  передаваемые денежные средства, так и в целях обеспечения  исполнения обязательства клиента перед финансовым агентом. В последнем случае денежное требование переходит к финансовому агенту только при неисполнении клиентом своего основного обязательства. Кроме того, в п.1 ст.826 ГК РФ предусмотрена возможность уступки права на получение денежных средств, которое возникнет в будущем (будущее требование). Таким образом, глава 43 ГК РФ прямо допускает условный характер требования, являющегося предметом соответствующего договора.

5. Существенное отличие  финансирования под уступку денежного  требования от уступки требования  заключается также в том, что  несмотря на то, что запрет  перехода прав кредитора к  другому лицу без согласия  должника может быть установлен  договором (п.2 ст.382 ГК РФ), уступка финансовому агенту денежного требования будет действительной и при наличии в договоре, на котором основано требование, соглашения между клиентом и должником о запрете или ограничении переуступки (п.1 ст.828 ГК РФ). Вместе с тем, последующая уступка денежного требования финансовым агентам допускается лишь в случае, когда это предусмотрено договором финансирования под уступку денежного требования (статья 829 ГК РФ). Схожего правила общие нормы об уступке требования не содержат.

Таким образом, можно сделать вывод, что вычленение финансирования под уступку денежного требования из более широкого института уступки требования обусловлено тем, что законодатель в целях создания эффективного рынка имущественных требований в нашей экономике предоставил его профессиональным участникам – финансовым агентам – большую юридическую защищенность по сравнению с цессионарием при уступке требования. Выделив для регулирования соответствующих отношений отдельную главу, ГК РФ не только расширил таким участникам права, но и наделил их широким кругом обязанностей (например, установил требование получения лицензии).

2.5.2. Уступка прав, удостоверенных  ценными бумагами

Уступка прав, удостоверенных ценными бумагами, имеет существенные особенности, отличающиеся от общих правил уступки права. Эти особенности зависят во многом от вида ценной бумаги. В качестве общего правила в ст.142 ГК РФ установлено, что все права, удостоверенные ценной бумагой, переходят в совокупности с момента передачи ценной бумаги.

Уступка права (требования) по эмиссионным ценным бумагам

Уступка права (требования) по эмиссионным ценным бумагам имеет  особенности, связанные с действием п.2. ст.146 ГК РФ и ст.29 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»⁹⁰. Этими статьями установлено правило, в соответствии с которым права, закрепленные эмиссионной ценной бумагой, переходят к их приобретателю с момента перехода прав на эту ценную бумагу.